KİK Kararı: 2015/UM.III-2035 (22 Temmuz 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/044
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 22.07.2015
Karar No : 2015/UM.III-2035 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Özerbey Tarım Gıda Petrol İnşaat Taah. Orman Ürün. Oto. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Ceyhun Atıf Kansu Cad. No: 29/8 Balgat Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kara Harp Okulu Komutanlığı,

Kara Harp Okulu Caddesi Bakanlıklar Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/64048İhale Kayıt Numaralı “Atlar İçin Yem” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kara Harp Okulu Komutanlığı tarafından 30.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Atlar İçin Yem” ihalesine ilişkin olarak Özerbey Tarım Gıda Petrol İnşaat Taah. Orman Ürün. Oto. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 02.07.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.07.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.07.2015 tarih ve 57903 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1805 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, söz konusu ihaleye 3 isteklinin teklif verdiği ve her 3 teklifinde geçerli olduğunun beyan edildiği, taraflarına ulaşan kesinleşen ihale kararında ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirtilen AK-BA Pırlanta Kuyumculuk İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin ihale konusu alanda faaliyet göstermediği ve istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında anılan firmanın istekli sıfatı şartını sağlayamadığından teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasına yer verilmiştir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihalenin İdari Şartnamesi’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde malın adının “Karışık At Yemi”, miktarı ve türünün “Özel Amaçlı At Yemi (Tip-2 Karışık Yem) (Çeşit-3 Çalışan At Yemi) KKKTEKŞ-Y-190 H (MAYIS 2015) numaralı teknik şartnameye göre alınacaktır.” olarak belirlendiği,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1. Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1. Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4 ve 7.5 inci maddelerinde belirtilen, sekli ve içeriği Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı tanınması durumunda, bu avantajdan yararlanmak isteyenlerce sunulacak yerli malı belgesi,

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli malı müşavir ya da serbest muhasebeci malı müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,..” düzenlemesine yer verilerek ihaleye katılabilmek için teklif dosyasında sunulması gereken belgeler belirtilmiş olup, anılan Şartname’nin 7.4 ve 7.5’inci maddesinde ekonomik ve mali yeterlilik ile mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin olarak söz konusu ihalede belge istenilmediği ifade edilmiştir.

30.06.2015 tarihinde yapılan söz konusu ihaleye 3 istekli tarafından teklif verildiği, aynı tarihte alınan kesinleşen ihale kararında her 3 teklifinde geçerli bulunduğu ve ihalenin en düşük teklif sahibi Ak-Ba Pırlanta Kuyumculuk Mücevherat Saat San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak başvuru sahibi Özerbey Tarım Gıda Petrol İnş. Taah. Orman Ürün. Oto. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği anlaşılmıştır.

Kesinleşen ihale kararı üzerine başvuru sahibi Özerbey Tarım Gıda Petrol İnş. Taah. Orman Ürün. Oto. Nak. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan şikâyet başvurusunda ihale üzerinde bırakılan AK-BA Pırlanta Kuyumculuk İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin ihale konusu alanda faaliyet göstermediği ve istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiğinden teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasında bulunulmuştur.

İdarece şikâyete verilen cevapta; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ihaleye katılımda yeterlik kurallarını belirleyen 10’uncu maddesinin (b) fıkrasının 1’inci bendinde “İsteklinin mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgelerin” istenildiği, ayrıca İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde belirtilen ihaleye katılabilmek için gereken yeterlik belgeleri ve yeterlik kriterlerinin “Mevzuat gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi” olarak belirtildiği ve bu belgelerden birinin sunulmasının yeterli olduğu, ihale üzerinde bırakılan isteklinin de Ankara Ticaret Odasına kayıtlı olduğuna ilişkin belgeyi sunduğu belirtilerek şikâyet başvurusu reddedilmiştir.

29.6.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartıyla bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırılmış olup, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasında önceki Kanun’un aksine “Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler.” hükmü getirilmiştir. Dolayısıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir. Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihaleyle mal alımı sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

Bu itibarla ihale üzerinde bırakılan Ak-Ba Pırlanta Kuyumculuk Mücevherat Saat San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.nin teklif dosyası incelendiğinde; İdari Şartname’nin 7.1.(b)/2’nci maddesi kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetelerinden şirketin kuruluşuna ilişkin 25 Aralık 2000 tarih ve 5203 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde şirketin amaç ve konusuna ilişkin 3’üncü maddesinde “Şirketin amaç ve konusu başlıca şunlardır. A-Kıymetli taşlar ve kıymetli madenler sektöründe faaliyet göstermek: Her türlü madenler çeşitli ayarda altın gümüş platin pırlanta elmas değerli taşlar ve buna benzer mallar ithal edip işleyerek yarı mamul ve mamul hale getirmek. Yukarıda sayılan malların perakende ve toptan ticaretini ithalat ihracatını yapmak.

B- Konuları ile ilgili altın değerli taş ve diğer madenlerin ham ve yarı mamullerinin işlenmesi ve mamul hale getirilmesi için gerekli atölyeler tesisler kurmak. Bunlar için gerekli makina ve teçhizatı yurt içinden ve yurt dışından temin etmek ithal et­mek imal ettirmek.

Konuları ile ilgili olarak yurt içinde ve yurt dışında personel ve teknik eleman istihdam etmek. Teknik bilgi ve hizmet alış-verişinde bulunmak.

C- Konusu ile ilgili her türlü kıymetli taşlarla ve kıymetli madenlerle işlenmiş saat ve benzeri zaman ölçüm ve tartı aletlerinin imalatını yapmak yaptırmak toptan perakende ticaretini ithalat-ihracatını yapmak.

D- Faaliyet konularıyla ilgili olarak Sanayi ve Ticaret Bakanlığın­dan izin almak şartıyla yurt içinde ve yurt dışında şubeler satış mağazaları şovrumlar açmak yetkili bayilik acentalık distribütörlükler alıp-ver­mek.

Fuarlara katılmak fuar ve sergiler düzenlemek düzenlenenlere katıl­mak.

Şirketin amacına ve konusuna yönelik olarak gerçek ve tüzel kişiler­le ortaklık birleşme girişimlerinde bulunmak ve yapmak.

E- Konulan ile ilgili yurt içinde ve yurt dışında bankalar ve diğer gerçek ve tüzel kişi ve kuruluşlarla kredi sö­zleşmeleri yapmak.

Yapılacak sözleşmeler gereği bankalar ve diğer kuruluşlarına temi­nat olmak üzere mülkiyetinde olan veya üçüncü şahıslara ait menkul ve gayrimenkulleri ipotek ve teminat olarak vermek-almak her türlü işletme rehni ve ipotek işlemlerini yapmak.

İhtira beratı ticaret ünvanı alameti farika gibi lisans anlaşmaları ve tesciller yapmak yaptırmak.

Hak ve alacaklarını tahsil için tapuda ipotek tescil terkin kefalet ve kredi işlemlerini yapmak.

Şirketin konusu ortaklar kurulu kararı ile genişletilebilir. Anasö­zleşme değişikliği niteliğinde olan bu kararın alınabilmesi için önceden Sanayi ve Ticaret Bakanlığından izin alınır.” ibaresine yer verildiği,

İdari Şartname’nin 7.1.(a)/2’nci maddesi kapsamında sunulan Ankara Ticaret Odası kayıt belgesinde şirketin iştigal konusu bölümünde “32.12.01-Değerli metallerden takı ve mücevherlerin imalatı (değerli metallerle baskı, yapıştırma vb. yöntemlerle giydirilmiş adi metallerden olanlar dahil) Esas mukavelesinde yazılı olan hususlar” ibaresine yer verildiği görülmüştür.

İhale konusu işin “Atlar için yem alımı” olduğu dikkate alındığında ihale üzerinde bırakılan isteklinin 25 Aralık 2000 tarih ve 5203 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yer alan şirket konuları arasında ihale konusu işin yer almadığı, ayrıca anılan isteklinin oda kayıt belgesinde yer alan iştigal konuları içinde de ihale konusu işin bulunmadığı tespit edilmiştir.

İdarece ihale üzerinde bırakılan isteklinin İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde ihaleye katılabilmek için sunulması gereken mevzuatı gereğince kayıtlı olduğu ticaret odası belgesini teklif dosyasında sunduğu gerekçesi ile teklifinin uygun bulunduğu belirtilmiş ise de, öncelikle istekli olabilecek sıfatını ve dolayısıyla bunu takiben de ihaleye teklif verilerek istekli sıfatını haiz olunabilmesi için 4734 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinde ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının getirildiği dikkate alındığında ihale konusu alanda faaliyet göstermediği anlaşılan söz konusu isteklinin istekli olabilecek sıfatını haiz olmadığı ve bu nedenle de istekli sıfatını haiz olamayacağı sonucuna varılmış olup, sunduğu teklifin geçerli kabul edilmesinin mevzuata uygun bulunmadığı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, ihale üzerinde bırakılan Ak-Ba Pırlanta Kuyumculuk Mücevherat Saat San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.nin iştigal konusunu oluşturan işler içerisinde ihale konusu iş olan “yem alımı”na ilişkin işlerin yer almadığı anlaşıldığından, anılan istekliye ait teklifin idarece değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Ak-Ba Pırlanta Kuyumculuk Mücevherat Saat San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi