KİK Kararı: 2015/UM.III-1599 (10 Haziran 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/037
Gündem No : 15
Karar Tarihi : 10.06.2015
Karar No : 2015/UM.III-1599
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Olipark İnş. Peyzaj Kent Mob. Tem. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.,

Mevlana Halit Mah. 350. Sok. No: 4 Bağlar/DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muş Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Minare Mah. Belediye Cad. No: 2 49100 MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/179258İhale Kayıt Numaralı “Muş Belediyesi" Karni Çayı Sodes'le Daha Güzel" Projesi Çocuk Oyun Grupları, Açık Alan Spor Aletleri, Kauçuk Zemin Kaplaması, Kent Mobilyaları Alınması ve Uygulaması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Muş Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 27.01.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Muş Belediyesi" Karni Çayı Sodes'le Daha Güzel" Projesi Çocuk Oyun Grupları, Açık Alan Spor Aletleri, Kauçuk Zemin Kaplaması, Kent Mobilyaları Alınması ve Uygulaması İşi” ihalesine ilişkin olarak Olipark İnş. Peyzaj Kent Mob. Tem. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin 25.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.03.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.04.2015 tarih ve 32020 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/955 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, teklifleri kapsamında sundukları standart belgelerinin "TSE ve TSEK standart belgelerine" uygun olmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin 56.2’nci maddesinde “İhale dokümanında bir belgelendirme kuruluşunun isminin belirtilerek bu belgelendirme kuruluşu tarafından düzenlenen kalite veya standarda ilişkin belgenin istenilmemesi gerekmektedir.” açıklamasının yer aldığı ve idare personelinin İhale İlanı ve İdari Şartname’de yazım hatası yaparak “TSEN (Türk Standartları)” yerine “TSE (Türk Standartları Enstitüsü)” ifadesini kullanmış olmasının muhtemel olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinde “- TS EN 1176 /1 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri Genel Güvenlik Kuralları, belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /2 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri –Salıncaklar için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /3 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri-Kaydıraklar için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır, (TS EN 1176-3 belge kapsamında ‘Bağlı Kaydırak, Spiral Kaydırak, Tünel Kaydırak, Çoklu ve Bağlı Kaydırak’ ve ‘Bu belge metal, polietilen, kauçuk ürünler için geçerlidir.’ ifadesi yer alacaktır )

- TS EN 1176 /4 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri –Kablolu taşıma tesisatları için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /6 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri-Sallanma Elemanları için Özel Güvenlik kuralları,

- Açık Alan Spor Aletlerinde ilgili ürünler için TSEK 17 belgesi olmalıdır,

- Bank için TS 7941 belgesi olmalıdır,

- Ahşap kamelya için TSEK 65 belgesi olmalıdır,

- Çöp kovası ve geri dönüşüm kutusu için TSEK 186 belgesi olmalıdır,

- Kauçuk için istenecek belgeler;

- TSE 1176/ 1 belgesine sahip olmalıdır,

- TS EN 1177 belgesine sahip olmalıdır.

- Yukarıdaki TSE ve TSEK belgeleri teklif kapsamında sunulması zorunludur.”düzenlemesi,

Muş Belediyesi ‘Karni Çayı Sodes’le Daha Güzel‘ Projesi Çocuk Oyun Grupları, Açık Alan Spor Aletleri, Kauçuk Zemin Kaplaması, Kent Mobilyaları Alınması ve Uygulaması İşi Teknik Şartnamesi’nde “33. Yüklenici Firma Aşağıda Belirlenmiş Olan Belgeleri İhale Teklif Dosyasında İdareye Teslim Etmelidir.

33.1. Oyun grupları, spor aletleri ve kent mobilyaları için istenecek belgeler;

- TS EN 1176 /1 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri Genel Güvenlik Kuralları, belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /2 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri –Salıncaklar için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /3 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri-Kaydıraklar için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır, (TS EN 1176-3 belge kapsamında ‘Bağlı Kaydırak, Spiral Kaydırak, Tünel Kaydırak, Çoklu ve Bağlı Kaydırak’ ve ‘Bu belge metal, polietilen, kauçuk ürünler için geçerlidir.’ ifadesi yer alacaktır )

- TS EN 1176 /4 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri –Kablolu taşıma tesisatları için Özel Güvenlik Kuralları belgesi olmalıdır,

- TS EN 1176 /6 Oyun Alanı Elemanları ve Zemin Düzenlemeleri-Sallanma Elemanları için Özel Güvenlik kuralları,

- Açık Alan Spor Aletlerinde ilgili ürünler için TSE K 17 belgesi olmalıdır,

- Bank için TS 7941 belgesi olmalıdır,

- Ahşap kamelya için TSE K 65 belgesi olmalıdır,

- Çöp kovası ve geri dönüşüm kutusu için TSE K 186 belgesi olmalıdır,

- Ürün Modelleri TSE Belgeleri İçinde Yer Almalıdır

33.2. Kauçuk için istenecek belgeler;

- TSE 1176/ 1 belgesine sahip olmalıdır,

- TS EN 1177 standartlarına göre TS EN 1176’ya uygun olarak oyun alanı donanımı kullanıldığında kafa yaralanmalarını azaltmadaki etkinliğin üst sınır değeri için kritik düşme yüksekliğinin uygunluğunu belirten belge olmalıdır.

34. Genel Özellikler

…

…

- Montajı tamamlanan oyun grupları TSE Kurumu uzmanlarınca yapılacak TSE standartlarına uygunluk onayından sonra kabul edilecektir. Kontrol için gereken masraflar yüklenici firma tarafından karşılanacaktır. TSE kriterlerine uymayan malzemeler kabul edilmeyecektir. …” düzenlemeleri yer almaktadır.

İhale İlanı’nın 4.3.4.1’inci maddesi İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesine paralel olarak düzenlenmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 42’nci maddesinin ikinci fıkrasında “(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır:

a) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu durumda, aday veya isteklinin teklif ettiği malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

b) İş ortaklığında ortaklardan biri tarafından teklif edilen malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerden birinin sunulması yeterlidir. Konsorsiyumlarda, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak standart belgesine yönelik düzenleme ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen standart belgesini sunmak zorundadır.

c) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde; sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından bu belge veya belgelerin muayene ve kabul komisyonuna sunulmasına yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

ç) Alım konusu malın ulusal standardının bulunmaması durumunda, sadece ilgili uluslararası standarda uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya istekli teklif ettiği malın uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgesini sunmak zorundadır. İş ortaklığı ile konsorsiyum ortaklarının bu belge veya belgeleri sunması ile sözleşmenin uygulanmasına yönelik düzenlemelerde (b) ve (c) bentlerinde yer alan hükümler esas alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 56’ncı maddesinde “…56.2. İhale dokümanında bir belgelendirme kuruluşunun isminin belirtilerek bu belgelendirme kuruluşu tarafından düzenlenen kalite veya standarda ilişkin belgenin istenilmemesi gerekmektedir.

56.3. İdareler tarafından alım konusu mala ilişkin olarak düzenlenmesi mümkün olmayan standarda ilişkin belgelerin istenilmemesi gerekmektedir. İdareler tarafından standarda ilişkin belgelerin alım konusu mala ilişkin olarak düzenlendiğine yönelik gerekli inceleme yapılmalıdır. …” açıklaması yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesi ile Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde, ihaleye katılacak isteklilerden ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak istenebilecek bilgi ve belgeler ile bunların istenmesine ve değerlendirilmesine ilişkin esaslar düzenlenmiş olup, anılan Yönetmelik’in 26’ncı maddesinin ikinci fıkrasında yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale ilanı ile idari şartnamede belirtilmesinin zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Aynı Kanun’un ikinci bölümünde istekli olabileceklere ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurusunda bulunabilme hakkı tanınmış olup, incelenen başvuru ihale dokümanına yönelik süresinde bir başvuru değildir.

Bu hususların yanı sıra başvuru sahibi ve diğer isteklilerin teklif mektuplarında ihale dokümanını okuyup kabul ettiklerini beyan ederek teklif verdikleri dikkate alındığında, tekliflerin değerlendirilmesinin mevcut ihale dokümanına diğer bir ifade ile kesinleşen ihale dokümanına göre yapılması gerektiği anlaşılmaktadır. Aksi takdirde İhale İlanı ve İdari Şartname’de yer alan düzenlemeler sebebi ile ihaleye katılmayan firmalar bulunabileceğinden 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesindeki ilkelerin ihlali söz konusu olacaktır.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin teklifinin “TSE ve TSEK belgeleri olmadığı, sunulan standart belgelerin, TSE ve TSEK standart belgelerine uygun olmadığı” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı,

İsteklinin teklifi kapsamında sunduğu Euronorm ürün standart belgeleri ile Eurokriter ürün kriter belgelerinin Eurogap Belgelendirme ve Özel Eğitim Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti. tarafından düzenlendiği,

İhale komisyonunca tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında TSE’den ve Türk Akreditasyon Kurumundan görüş alındığı tespit edilmiştir.

Uyuşmazlık konusu İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinde istenilen belgelerde Türk Standartları Enstitüsü (TSE) tarafından düzenlenmiş olma şartının aranıp aranmayacağına ilişkindir.

İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin “Yukarıdaki TSE ve TSEK belgeleri teklif kapsamında sunulması zorunludur.” düzenlemesi ile Teknik Şartname’nin 33.1’inci maddesinde yer alan “Ürün Modelleri TSE Belgeleri İçinde Yer Almalıdır.” şeklindeki düzenlemelerde; belgelerin bir belgelendirme kuruluşu olan Türk Standartları Enstitüsünün (TSE) adı birlikte tanımlandığı dikkate alındığında, İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinde istenilen belgelerde TSE tarafından düzenlenmiş olma şartının arandığı, dolayısıyla TSE dışındaki belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen belgelerin değerlendirmeye alınmasının öngörülmediği anlaşılmaktadır. TSE tarafından düzenlenen belgelere işaret eden bir düzenleme de Teknik Şartname’nin 34’üncü maddesinde yer almaktadır.

Bu itibarla İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinde istenilen belgelerde TSE tarafından düzenlenmiş olma şartının arandığı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin yukarıda belirtilen gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. …” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde ise “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir. …” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede başvuru sahibinin iddialarının ihale dokümanına yönelik olduğu, başvuru sahibinin ihale dokümanını 06.01.2015 tarihinde temin ederek 27.01.2015 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye teklif verdiği tespit edilmiştir.

Yukarıda yazılı mevzuat düzenlemeleri karşısında, istekli sıfatını haiz başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik başvuru ehliyetinin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan şikâyet konusu işlemin farkına varıldığı tarihin 06.01.2015 olduğu, başvuru sahibinin 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesi hükmü gereği anılan tarihi izleyen 10 gün içerisinde ve ihale tarihinden 3 iş günü öncesine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süre geçtikten sonra 25.03.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmüştür.

Bu itibarla başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddialarının 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi