KİK Kararı: 2015/UM.III-1354 (14 Mayıs 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/030
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 14.05.2015
Karar No : 2015/UM.III-1354 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Üçel Ecza Deposu A.Ş.,

İnönü Mah. Döneme Sok. No: 4 TRABZON

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü,

Kanuni Kampüsü TRABZON

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/7402İhale Kayıt Numaralı “Hematoloji Laboratuarına 11 Kısım 38 Kalem Malzeme Alımı (1’inci Kısım)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi Müdürlüğü tarafından 09.03.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Hematoloji Laboratuarına 11 Kısım 38 Kalem Malzeme Alımı (1’inci Kısım)” ihalesine ilişkin olarak Üçel Ecza Deposu A.Ş.nin 06.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.04.2015 tarih ve 36752 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1100 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, şikâyete konu ihalenin 1’inci kısmı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Taha Med. Tıb. Mal. İnş. Taah. Nak. Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan demonun uygun olmadığı, zira söz konusu isteklinin teklif ettiği ürünün ihalenin 1’inci kısmına ilişkin Teknik Şartname'nin 3’üncü maddesini karşılamadığı, bu itibarla anılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin 1’inci kısmının firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Karadeniz Teknik Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi tarafından açık ihale usulü ile yapılan “Hematoloji Laboratuvarına 11 Kısım 38 Kalem Malzeme Alımı” ihalesinin kısmi teklife açık olduğu, 09.03.2015 tarihinde gerçekleştirilen ihalenin şikâyete konu 1’inci kısmına aralarında başvuru sahibinin de bulunduğu iki istekli tarafından teklif verildiği anlaşılmıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43’üncü maddesinde, “(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf ayrı ayrı veya birlikte istenebilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.

(3) İş ortaklığında teklif edilen mal esas alınarak ortaklardan biri, birkaçı veya tümü tarafından teklif edilen mala ilişkin olarak ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılan düzenleme çerçevesinde; numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf sunulur. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafa yönelik düzenleme her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan hüküm çerçevesince; idarelerin temin etmek istedikleri ürünlerin teknik şartnamede belirlenen özelliklere uygunluğunu teyit etmek amacıyla, idari şartnamelerinde düzenleme yaparak numune isteyebileceği, sunulan numunelerin idarenin ihtiyacına uygun olup olmadığını ve teknik kriterleri karşılayıp karşılamadığını tespit etme yetkisinin ilgili idareye ait olduğu anlaşılmaktadır.

İdari Şartname'nin 7.5.6’ncı maddesinde, “İhale komisyonu, ihale esnasında; İstekliler tarafından sunulan teklif dosyalarındaki belgeler ile teklif edilen ürünlerin teknik şartnameye uygunluğunun belirlenememesi halinde, isteklilerden numune veya demo veya katalog isteyecektir. İstenecek olan numune veya demo veya katalogların teslimiyle ilgili ayrıntılar idari şartnamenin diğer hususlar maddesinde belirtilmiştir.” düzenlemesine,

Anılan Şartname'nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde “Yüklenici, sözleşme imza aşamasında, uhdesinde kalan kalemler için EKAP için hazırlanmış İhale Bildirim Yazılımı kullanarak elektronik olarak hazırladığı KİK uzantılı XML dosyasını bir CD ile getirecek ve ayrıca CD çıktısını da imzalı ve kaşeli olarak verecektir.

Numune veya Demo veya Katalog istenen kalemler için:

İstenilen her bir numune; üzerine firma bilgileri, ait olduğu ihale bilgileri ve hangi kalem için verildiği, varsa UBB barkod numarasını içeren etiket yapıştırılmış ya da yazılmış bir şekilde belirlenen süre içerisinde KTÜ Uygulama ve Araştırma merkezinde (Farabi Hastanesi) bulunan numune odasına tutanak karşılığında teslim edilecektir. İstekliler numunelerini posta veya kargo yolu ile de teslim edebilirler. Numunelerin posta veya kargo yolu ile teslim edilmesi halinde doğabilecek gecikmelerden, teslim edilen numunelerin eksik, yetersiz veya hasarlı olması gibi hususlardan numunesini posta veya kargo yolu ile teslim eden istekliler sorumlu olacaktır. Bu gibi hususlarda idarenin herhangi bir sorumluluğu olmayacaktır.

İstekliler, İhale Komisyonunun gerek duyması halinde teklif ettikleri ürünle ilgili katalogları ( isteklinin imzası ve kaşesi olacak şekilde ) vaya tanıtıcı dokümanları ( isteklinin imzası ve kaşesi olacak şekilde) ihale Komisyonunun belirlediği süre içinde KTÜ Uygulama ve Araştırma merkezinde (Farabi Hastanesi) bulunan numune odasına sunmak zorundadır.

İhale Komisyonunun gerek duyması halinde istekliler teklif ettikleri cihazın demosunu teslim edecektir. Demosu yapılacak olan cihaz, sarf karşılığı cihaz veya cihaza dayalı sarf malzemesi ise, cihaz ile birlikte demo için gerekli olan tüm sarf malzemeleri yeterli miktarda istekli tarafından ücretsiz olarak karşılanmak zorundadır. Demo sırasında cihazı kullanmak üzere ihtiyaç duyulması halinde firma ilgili teknik elemanı, İhale Komisyonunun belirlediği tarih, saat ve yerde demo yapılmak üzere, istekli firma tarafından hazır bulundurmak zorundadır.

Numuneleri veya katalogları getirmeyen veya demo yaptırmayanlar İhale Komisyonu tarafından değerlendirme dışı bırakılacaktır. Verilen numune, katalog veya yapılan demo teknik şartname hükümleri doğrultusunda değerlendirilecektir. Değerlendirme sonucu teknik şartnameye uygun olmayan malzemeler İhale Komisyonu tarafından değerlendirme dışı bırakılacaktır.

İstekliler, İhale sonucunda uhdelerinde kalmayan ve kullanılmamış numunelerini veya cihazlarını İtiraz yoksa; itiraz süresinin bitimini takip eden 20 ( yirmi) gün içinde almalıdır. İtiraz varsa; itiraz sonuçlanıncaya kadar numunelerini alamazlar. İhale sonucunda uhdelerinde malzeme kalan yüklenici firmalar, sözleşmenin bitiş tarihinden itibaren kullanılmamış numunelerini veya cihazlarını 20 (yirmi) gün içerisinde almalıdır. Aksi halde doğacak sonuçlardan idare sorumlu olmayacaktır. Numune değerlendirilmesi amacıyla açılmış, kullanılmış veya başka benzer nedenlerle deforme olmuş numuneler ile ilgili istekli herhangi bir hak iddia edemez.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhalenin 1’inci kısmı “PCR-SSP/SSO HLA ve Luminex PRA kitleri” malzemeleri için hazırlanan Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde, “Mikrosferler 100 farklı prob bağlama özelliğinde olmalıdır ve asimetrik PCR yöntemi ile her bir kit içerisinde temin edilen A, B, C, DR, DP ve DQ’ya özgü primerler ile DNA amplifiye edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan İdari Şartname düzenlemelerinde, ihtiyaç duyulması halinde demo yaptırılacağının düzenlendiği, 9/3/2015 tarihinde tutulan tutanakta şikayete konu 1’inci kısımda, teklif edilen mallar için demo yapılacağının belirlendiği anlaşılmaktadır.

Mal alımı ihalelerinde, isteklilerin teklif ettikleri ürünlerin Teknik Şartname’de yer alan teknik kriterlere uygunluğunun belirlenmesi amacıyla, ürünün Teknik Şartname’nin her bir maddesi açısından gerekli kriteri sağladığını beyan eden “Teknik Şartname’ye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” ile ürüne ait katalogların/fotoğrafların istenilmesi mümkün olmakla birlikte, ilkinin yalnızca bir uygunluk beyanı olduğu, diğerinin ise ürünü genel olarak tanıtıcı olması ve ihalelere özel basılmaması nedeniyle yüksek olasılıkla teknik şartnamelerdeki bütün kriterlere ilişkin bilgi içermediği, kaldı ki resmi niteliği olmayan söz konusu belgelerin hatalı/yanıltıcı bilgi verme ihtimalinin bulunduğu da göz önüne alındığında daha sağlıklı bir değerlendirmeye esas teşkil edebilecek olan ürüne ait numunelerin de bahse konu belgeler haricinde istenilmesine imkân tanınmıştır. Bu kapsamda, idarenin tercihine bağlı olarak, ya “tekliflerin değerlendirilmesi” aşamasında numunelerin incelenmesi veya bu mahiyette demonstrasyon yapılması yoluyla teklif edilen ürünlerin Teknik Şartname’ye uygunluğu belirlenmekte ya da bu değerlendirme “muayene ve kabul” aşamasında gerçekleştirilmektedir. Bu konudaki takdir yetkisi idarelere ait olup, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında numune değerlendirmesi/demonstrasyon yapılmasının da öngörülmesi halinde, bu hususun ihale dokümanında düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca bu değerlendirme ister tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında isterse muayene ve kabul aşamasında gerçekleştirilsin, idarece ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu açıktır.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, İdare tarafından İdari Şartname'de düzenlenen numune değerlendirmelerinin 09.03.2015 tarihinde gerçekleştirilerek “Numune Değerlendirme Raporu” başlıklı rapor ile kayıt altına alındığı, raporun ihale komisyonu uzman üyeleri Doç. Dr. Mustafa Yılmaz ile Alper Pakdemir tarafından imzalandığı, raporda şikâyete konu numunelerin demolarının uygun olduğunun belirlendiği görülmüştür.

Ayrıca başvuru sahibinin tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu sonucu idare tarafından verilen cevapta da şikayete konu numunelerin değerlendirilmesi sonucu numunelerin istenen çalışma şartlarına uygun olduğunun belirtildiği tespit edilmiştir.

İstikrar kazanmış Kurul kararlarında, ihale konusu işin şartlarını ve teknik özelliklerini ihale dokümanını hazırlayan ve alımı yapacak olan idarenin en iyi şekilde bilebileceği ve numune değerlendirmesi neticesinde alınan nihai karar ve sorumluluğun da idareye ait olduğu belirtilmekte olup, bu doğrultuda, yapılan demonstrasyon işleminin ihale komisyonun uzman üyeleri nezaretinde gerçekleştirildiği hususu ile buna ilişkin gerekli tutanakların tutulduğu hususu dikkate alınarak, demonstrasyon işleminin usulüne uygun olduğu sonucuna varılmış olup, bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Diğer taraftan İdari Şartname’nin 19’uncu maddesinde “Bu ihalede, kısmi teklif verilebilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kamu İhale Kurumu” başlıklı 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendinde itirazen şikâyet başvuru bedellerine ilişkin olarak “Yaklaşık maliyeti beş yüz bin Türk Lirasına (Beşyüzotuzbirbin sekizyüz Türk Lirasına) kadar olan ihalelerde üç bin Türk Lirası (Üçbin yüzdoksan Türk Lirası), beş yüz bin Türk Lirasından (Beşyüzotuzbirbin sekizyüz Türk Lirasından) iki milyon Türk Lirasına (İkimilyon yüzyirmiyedibin ikiyüz Türk Lirasına) kadar olanlarda altı bin Türk Lirası (Altıbin üçyüzseksenbir Türk Lirası), iki milyon Türk Lirasından (İkimilyon yüzyirmiyedibin ikiyüz Türk Lirasından) on beş milyon Türk Lirasına (Onbeşmilyon dokuzyüzellidörtbin Türk Lirasına), kadar olanlarda dokuz bin Türk Lirası (Dokuzbin beşyüzyetmişiki Türk Lirası), on beş milyon Türk Lirası (Onbeşmilyon dokuzyüzellidörtbin Türk Lirası) ve üzerinde olanlarda on iki bin Türk Lirası (Onikibin yediyüzaltmışüç Türk Lirası) tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedeli.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında ise “…Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunun ihalenin 1’inci kısmına ilişkin olduğu ve söz konusu kısma ait yaklaşık maliyet tutarı dikkate alındığında yukarıda anılan 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi ve Tebliğ açıklaması gereğince güncel şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 6.381,00 TL olduğu, ancak başvuru sahibince, itirazen şikâyet başvuru bedeli olarak 9.572,00 TL yatırıldığı görülmüş olup, bu itibarla fazladan yatırılan 3.191,00 TL’lik kısmının talebi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1- Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2- Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi