KİK Kararı: 2015/UM.II-447

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/010
Gündem No : 94
Karar Tarihi : 04.02.2015
Karar No : 2015/UM.II-447
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Ge Medical Systems Türkiye Ltd. Şti,

Levent Ofis Esentepe Mah. Harman Sokak No: 8 Şişli/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Hematoloji Onkoloji Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

Ziraat Mahallesi İrfan Bastuğ Cad. Kurtdereli Sok. No: 10 06610 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/163230İhale Kayıt Numaralı “2 Kalem Tıbbi Cihaz” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Ankara Çocuk Sağlığı ve Hastalıkları Hematoloji Onkoloji Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 06.01.2015 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2 Kalem Tıbbi Cihaz” ihalesine ilişkin olarak Ge Medical Systems Türkiye Ltd. Şti.nin 18.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.12.2014 tarihli yazısı ile düzeltici işlem tesis etmesi üzerine, başvuru sahibince 09.01.2015 tarih ve 1528 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.01.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/139 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale dökümanında düzenlenen bazı maddelerin “rekabet” ve “eşitlik” ilkeleri ile “kaynakların verimli kullanılması ve fonksiyonelliği sağlama” ilkelerine aykırı bir şekilde düzenlendiği ve söz konusu maddelere ilişkin değişiklik taleplerini 18.12.2014 tarihinde idareye yaptıkları şikâyet başvurusunda ifade ettiklerini, idarenin zeyilname düzenleyerek şikayet hakkında düzeltici işlem tesis ettiği, ancak ihale tarihinden en az 10 gün öncesinde kendilerine ulaştırılması gereken zeyilname, ihale tarihinden 7 gün önce yani 30.12.2014 tarihinde tebliğ edildiği, Kamu İhale Kanunu’nun 29’uncu maddesine aykırı bir şekilde bildirilen zeyilname nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

2. Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi Teknik Şartnamesi’nde “2.1.19.Sistemde biplan modda en az 2-4 frame/saniye, monoplan modda en az 2-6 frame/saniye hızında çalışabilen dijital substraksiyonlu anjiyografi (DSA) özelliği olmalıdır. CD, DVD, USB bellek ve/veya SD karta görüntüler DSA olarak basılmalı ve herhangi bir PC’de açıldığında DSA olarak gösterilmelidir.” düzenlemesinin yapıldığı, 18.12.2014 tarihli idareye yaptıkları şikayet başvurusunda anılan düzenlemede “Sistemde biplan modda 2- 3,75 frame/saniye, monoplan modda 2-6 frame/saniye hızında çalışabilen dijital substraksiyonlu anjiyografi (DSA) özelliği olmalıdır. CD veya DVD’ye görüntüler DSA olarak basılmalı ve herhangi bir PC’de açıldığında DSA olarak gösterilmelidir.” şeklinde değişiklik yapılması taleblerine 30.12.2014 tarihinde kendilerine tebliğ edilen zeyilname ile cevap verildiği ve söz konusu zeyilnamede anılan düzenlemenin “Sistemde biplan ve monoplan modlarda en az 2-6 frame/saniye hızında çalışabilen dijital substraksiyonlu anjiyografi (DSA) özelliği olmalıdır. CD, DVD, USB bellek ve/veya SD karta görüntüler DSA olarak basılmalı ve herhangi bir PC’de açıldığında DSA olarak gösterilmelidir.” şeklinde değiştirildiği, son haliyle anılan düzenlemenin rekabeti engellediği, belirli bir marka ve modele yönelik tanımlamalara yer verdiği, nihayetinde Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi ihalesine tek bir firmanın teklif verdiği, dolayısıyla rekabet ortamının oluşmasını sağlayamayan teknik kriterler barındırması nedeniyle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İtirazen şikâyete konu husus ile ilgili olarak 4734 sayılı Kanun’un “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkanı tanınır.

(3) Ön yeterlik başvurusu veya teklif verme aşamasında, ihale veya ön yeterlik dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak ihale veya son başvuru tarihinden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edilebilir. Bu tarihten sonra yapılacak açıklama talepleri değerlendirmeye alınmaz.

(4) Açıklama talebinin idarece uygun görülmesi halinde idarece yapılacak açıklama, bu tarihe kadar doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. İdarenin bu yazılı açıklaması, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce tüm istekli olabilecekler, adaylar veya isteklilerin bilgi sahibi olmalarını sağlayacak şekilde yapılır. Açıklamada, sorular ve idarenin ayrıntılı cevapları yer alır; ancak açıklama talebinde bulunanın kimliği belirtilmez. Yapılan yazılı açıklamalar, açıklama yapıldıktan sonra ihale veya ön yeterlik dokümanı alanlara, bu doküman ile birlikte verilir.

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Şikâyet üzerine dokümanda değişiklik yapılması” başlıklı 15.3’üncü maddesinde “İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı maddesinde “Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü yer almaktadır. Buna göre, şikâyet başvurusu üzerine, idarenin dokümanda düzeltme yapılmasına karar vermesi halinde, Kanunun 29 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan ve zeyilnamenin doküman satın alanların tamamına ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün önce bildirilmesini öngören düzenlemedeki on günlük süre ile bağlı olmaksızın ihale veya son başvuru tarihine kadar (ihale veya son başvuru günü hariç) zeyilname ile dokümanda düzeltme yapılabilecektir. Ancak, zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesi zorunlu olup, bu erteleme sadece bir defa yapılabilecektir. İhale veya son başvuru tarihinin ertelenmesi halinde, yeni ihale veya son başvuru tarihinin, zeyilnamenin son bildirim tarihinden itibaren on günden az olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği hususuna dikkat edilmelidir.” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin 18.12.2014 tarihinde idare kayıtlarına alınan 17.12.2014 tarihli idareye şikayet başvurusunda Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi Teknik Şartnamesi’nin 2.1.11, 2.1.19, 2.2.5, 2.14.14, 3.3.2, 3.3.4, 3.2.13’üncü maddelerinin ve Sözleşme Tasarısı’nın 10.3.1 ve 16.7.4’üncü maddelerinin değiştirilmesinin istenildiği, çünkü söz konu düzenlemelerin mevcut haliyle “rekabet” ve “eşitlik” ilkeleri ile “kaynakların verimli kullanılması ve fonksiyonelliği sağlama” ilkelerine aykırı olduğu ve tüm istekliler için fırsat eşitliğinin sağlanmadığının ifade edildiği, idarece başvuru sahibinin ve diğer isteklilerin şikâyet başvurusu üzerine düzenlenen “Zeyilname 2” ile başvuru sahibinin şikayet başvurusunda bahsettiği Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi Teknik Şartnamesi’nin 2.2.5, 3.3.2, 3.3.4 ve 3.2.13’üncü maddelerinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 10.3.1’inci maddesinde hiçbir değişikliğe gidilmediği, Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi Teknik Şartnamesi’nin 2.1.11, 2.1.19 ve 2.14.14’üncü maddelerinde ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4’üncü maddesinde ise kısmi değişiklik yapıldığı, ancak bu değişikliklerin başvuru sahibinin tam anlamıyla istediği değişiklikleri karşılamadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamalarının birlikte değerlendirilmesinden, şikâyet başvuruları üzerine idarelerce ihale veya son başvuru tarihine kadar zeyilname ile ihale dokümanında düzeltme yapılabileceği, ancak zeyilnamenin son bildirim tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında on günden az süre kalması halinde, ihale tarihinin ertelenmesinin zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.

Anılan düzenlemeler çerçevesinde başvuru sahibinin iddiası incelendiğinde, ihale tarihinin 06.01.2015 olarak ilan edildiği ve ihalenin birinci oturumunun anılan tarihte gerçekleştirildiği, başvuru sahibinin 18.12.2014 tarihinde idareye yaptığı şikâyet başvurusu üzerine idarece düzenlenen “Zeyilname 2” ile ESWL cihazı ve Flat Panel Dedektörlü Biplan Anjiografi Sistemi Teknik Şartnamelerinde ve Sözleşme Tasarısı’nda yer alan bir kısım düzenlemelerin değiştirildiği anlaşılmıştır. Kurum tarafından 19.01.2015 tarihli 141 sayılı yazıyla idarece başvuru sahibine gönderilen 22.12.2014 tarihli 8258 sayılı “Zeyilname 2” konulu yazının hangi tarihte başvuru sahibine bildirildiğini gösteren tebliğ alındısı ve/veya diğer resmi bilgi ve belgeler istenilmiş olup,idare tarafından gönderilen 20.01.2015 tarihli 353 sayılı cevabi yazı ve eklerinin incelenmesi neticesinde söz konusu Zeyilname’nin 30.12.2014 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, ayrıca söz konusu Zeyilname ile ihale tarihinin ertelenmediği tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler çerçevesinde, başvuru sahibinin ve diğer isteklilerin şikâyet başvurusu üzerine düzenlenen Zeyilname’nin başvuru sahibine ihale tarihinden en az 10 gün önce tebliğ edilmediği ve idarece ihale tarihinin de ertelenmeyerek mevzuata aykırı şekilde hareket edildiği anlaşıldığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibince iddia edilen ve teknik bilgi gerektiren hususların yukarıda yer verilen hükümler bakımından mevzuata aykırılık içerip içermediğinin tespiti amacıyla akademik bir kuruluştan görüş istenilmesi gerektiği anlaşılmakla birlikte, başvuru sahibinin birinci iddiası çerçevesinde yapılan inceleme neticesinde ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşıldığından ve teknik görüş çerçevesinde yapılacak değerlendirmeler bu sonucu değiştirmeyeceğinden, bu aşamada teknik görüş istenilmesine gerek olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi