KİK Kararı: 2015/UM.I-1923 (8 Temmuz 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/041
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 08.07.2015
Karar No : 2015/UM.I-1923
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş.,

Cevizlidere Mah. 1244. Sok. Menekşe Apt. No: 2/B-D Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Mali Hizmetler Kurum Başkan Yardımcılığı,

Nasuh Akar Mah. Ziyabey Cad. 1407. Sok. No: 4 Çankaya/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/39541İhale Kayıt Numaralı “Kalp Akciğer Makinesi (Pompası) ve İntraaortik Balon Pompası” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Mali Hizmetler Kurum Başkan Yardımcılığı tarafından 14.05.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kalp Akciğer Makinesi (Pompası) ve İntraaortik Balon Pompası” ihalesine ilişkin olarak Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin 24.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.05.2015 tarih ve 40479 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.05.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1235 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihalede, 24 adet Kalp-Akciğer makinesi (Pompası) cihazına ilişkin hazırlanan Teknik Şartname’nin 3.3.a, 3.3.d ve 3.5.a maddelerinde, daha üstün özelliklere sahip Sorin Group C5 marka Kalp-Akciğer makinelerine uymayan hususların yer aldığı ve bu haliyle ihalenin en son model Kalp-Akciğer makinelerine açık olmayacağı ayrıca söz konusu cihaza ilişkin fiyat dışı unsurlar baz alınarak sağlanacak %13 fiyat avantajının yeterli olmadığı nedenleriyle zeyilname talep edildiği ancak idarece bu talebin reddedildiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” hükmü,

Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir” hükmü bulunmaktadır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14’üncü maddesinde “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir.

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle malın prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin yapılmasına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir”hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinde “…(5) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalede, öncelikle fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli bulunur. Yerli malını teklif edenler lehine fiyat avantajı, bu istekliler dışındaki isteklilerin değerlendirilmiş teklif bedellerine, kendi değerlendirilmiş teklif bedelleri üzerinden fiyat avantajı oranı esas alınarak hesaplanan tutarın eklenmesi suretiyle uygulanır” hükmü bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Roller pompa modüllerinin teknik özellikleri” başlıklı 3.3’üncü maddesinde “a) Roller pompa başlıkları modüler olmalı, ihtiyaç duyulduğunda veya istenildiğinde tek kullanıcı tarafından bir dakikadan daha az bir sürede kolaylıkla yer değiştirilebilmelidir. Bu sayede operasyon esnasında yaşanabilecek olası arızalarda hasta hayatı maksimum düzeyde korunabilmelidir…

d) Kullanım esnasında oklüzyon ayarının kazara değişmesini önleyecek Oklüzyon kilit mekanizması mevcut olmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 1” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “4 (Dört) kanallı basınç kontrol modülünün teknik özellikleri” başlıklı 3.5’inci maddesinde “a) Sistemde birbirinden bağımsız olarak çalışan en az dört kanallı basınç kontrol modülü olmalıdır” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” 35’inci maddesinde “35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirlenecektir. Fiyat dışı unsurlar ve bu unsurlara ilişkin düzenlemeler ile hesaplama yöntemi 35.2. maddesinde yer almaktadır.

35.2. Fiyat dışı unsurlar:

35.2.1.- 1. Kısımda (Kalp Akciğer Makinesi (Pompası) Cihazı) fiyatla birlikte aşağıda belirtilen fiyat dışı unsurlarda dikkate alınarak belirlenecektir. 2. Kısım (İntraaortik Balon Pompası Cihazı) sadece fiyat esasına göre belirlenecektir.

Fiyat Dışı Unsur İçin Üstün Teknik Özellikler

Üstün teknik Özellikler belirtilen vazgeçilmez teknik özellikler karşılandıktan sonra dikkate alınacaktır. Firmalar ilgili maddeler açıklanırken bu fonksiyonu karşılayan modelleri teklif edeceklerdir. Orijinal dokümanlarla belgelenmemiş üstün teknik özellikler değerlendirmeye alınmayacaktır. Başvuru sırasında sunulmamış dokümanlar geçersiz kabul edilecektir. Firmalar, teknik şartnameye cevaplarını, sırası ile orijinal dokümanları ya da üretici firmadan alınan metinler üzerinde işaretleyerek vereceklerdir. Her bir maddede belirtilen üstün özelliklere ait nispi ağırlıklar değerlendirmede göz önüne alınacaktır.

Nispi puanlamaya giren özellikler ve verilen nispi puanlamalar:

1-Tam olarak dolu batarya, tam yüklü sistemi (arteriyal pompa, vent, sensörler ve kontrol paneli)en az 90 dakika boyunca çalıştırmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 1

2-Kullanım esnasında oklüzyon ayarının kazara değişmesini önleyecek Oklüzyon kilit mekanizması mevcut olmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 1

3-Modüler yapıda olan cihazda pompa kafalarını koruyan kapak olmalıdır. Modüler yapıda olan cihazın pompa modülleri veya modül kafaları kullanıcı isteğine göre kullanılan tüp set boyutunu azaltmak için sağa/sola doğru en az 60 derece dönebilen yapıda olmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 5

4-Cihazın pompa modülleri kompakt olmamalı, kayışsız ve modüler sistem olmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 7

5-Kontrol panelleri üzerindeki modüller dokunmatik olmalı, modüller birbiri ile yer değiştirebilmeli veya tek parça dokunmatik ekran şeklinde olmalıdır. Nispi ağırlık puanı: 3

Fiyat Dışı Unsur Hesaplama Yöntemi Efektif Fiyat =Teklif Edilen Fiyat / (1+Alınan Puan/100)

35.3. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı uygulanması:

35.3.1.Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanmasının esas olduğu, teknik şartnamelerde idareler tarafından yapılacak alımın teknik kriterleri ve özelliklerinin belirleneceği, bunların verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması gerektiği, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürünün belirtilemeyeceği ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Bunun yanı sıra, idarenin ihtiyacını karşılarken yapacağı alımın teknolojik performansını belirlemek konusunda takdir hakkı ve yetkisi bulunmaktadır.

Bu bağlamda, idarelerin gerek ihtiyacı olan hizmetin tespiti, gerek ihale konusu alımın niteliklerini dikkate alarak teknik şartnamelerde hangi kriterleri belirleyip belirleyemeyecekleri, gerekse de belirledikleri kriterlerin ihtiyacı karşılamada yeterli olup olmadığı noktasında belli bir serbestiye sahip olduğu açıktır. Ancak, alımın konusuna ilişkin teknik kriter ve özellikleri belirleme hususundaki bu takdir yetkisi yukarıda yer verilen Kanun maddesi ile belli ölçüde sınırlandırılmıştır.

Dolayısıyla, idarece tespit edilmiş olan hizmetin niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik Teknik Şartname düzenlemelerinin, alımın konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı varsayımından hareketle, idarenin ihtiyaçları ve takdir hakkı doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf olarak değerlendirilmesi gerekmektedir.

Öte yandan başvuru sahibinin iddiasının 2’kısmında yer alan “…fiyat dışı unsurlar baz alınarak sağlanacak %13 fiyat avantajının yeterli olmadığı” hususunun itirazen şikâyet dilekçesinde yer almadığı ancak idarece şikâyet dilekçesine verilen cevapta “…Kalp Akciğer Pompası cihazı için hali hazırda %13 değerinde avantajlı fiyat rekabetini sağlamaktadır…” ifadelere yer verilmesi nedeniyle söz konusu hususun değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

İhale dosyası üzerinde yapılan incelemede, 05.06.2015 tarihinde ihalenin yapıldığı ve aynı tarihte alınan ihale komisyon kararı içeriğinde, istekliler tarafından sunulan cihazlara ilişkin fiyat dışı unsurlar baz alınarak hesaplamalara yer verildiği ve bu hesaplamalar doğrultusunda ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlendiği görülmüştür;

İdari Şartname’nin “Fiyat dışı unsurlar” başlıklı 35.2’nci maddesinde yer alan,

“Fiyat Dışı Unsur Hesaplama Yöntemi Efektif Fiyat =Teklif Edilen Fiyat / (1+Alınan Puan/100)” düzenlemesi uyarınca idarece yapılan hesaplamada;

Maquet Tıbbi Sistemler San. ve Tic. A.Ş. için;

Efektif Fiyat = 192.765,00 / (1+2/100) = 188.985,29 TL,

Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. A.Ş. için;

Efektif Fiyat = 309.500,00 / (1+15/100) = 269.130,43 TL olarak belirlendiği görülmüştür.

İstekli

Teklif bedeli (Birim fiyat)

Fiyat dışı unsurlar dikkate alınarak değerlendirilmiş teklif bedeli (Birim fiyat)

Maquet Tıbbi Sistemler San. ve Tic. A.Ş.

192.765,00

188.985,29

Bıçakçılar Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. A.Ş.

309.500,00

269.130,43

İdarece ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi adına sunulan cihazlara ilişkin fiyat dışı unsurlar baz alınarak gerçekleştirilen söz konusu hesaplamalarda ihale dokümanında yer verilen düzenlemelere aykırı bir durum olmadığı ve hizmetin niteliğine ilişkin belirlemelere yönelik söz konusu düzenlemelerin, alımın konusunun ve teknik ayrıntılarının idarenin ihtiyaçlarına cevap verecek şekilde hazırlandığı hususu dikkate alındığında idarenin ihtiyaçları ve takdir hakkı doğrultusunda yapılan bir idari tasarruf değerlendirilmesi gerekmektedir

Bu itibarla, başvuru sahibi tarafından yukarıda belirtilen ihale dokümanında yer alan düzenlemelerin rekabeti daralttığı gerekçesiyle yapılan değişiklik talebinin, idarece yerinde görülmeyerek şikâyet başvurusunun reddedilmesine yönelik tesis edilen işlemde mevzuata aykırı bir durum olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi