KİK Kararı: 2015/UH.IV-975

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/022
Gündem No : 72
Karar Tarihi : 01.04.2015
Karar No : 2015/UH.IV-975
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan : Mahmut GÜRSES

Üyeler : II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Bilmed Bilgisayar ve Yazılım A. Ş.,

Değirmen Sok. Şaşmaz Sit. A Blok Cemal Bey İş Merkezi No: 11 K: 5 Kozyatağı/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Kafkas Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi,

Şehitler Mah. Turan Çelik Cad. No: 50 36100 KARS

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/13597 İhale Kayıt Numaralı “1 Kalem Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kafkas Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi tarafından 06.03.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “1 Kalem Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 23.03.2015 tarih ve 26757 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/772 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İhale ilanında ve İdari Şartname’nin 2'nci maddesinde işin adının "1 Kalem Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmeti Alımı" olduğunun yazdığı, Teknik Şartname'nin 2.2.1'inci maddesinde; “Yükleniciden, hastane bünyesinde, 3 kişilik sistem destek personelini görevlendirecektir. Çalışanın özlük hakları, asgari ücretin % 50’si kadar olacaktır. İş tanımı vb. süreçlerin belirlenmesinde yürürlükteki mevzuatlar esas alınır.” düzenlemesine yer verildiği, çalıştırılması öngörülen personelin sayısının ve niteliklerinin dokümanda belirtilmesi gerektiği, ihale ilanında ayrıntılı bilgiye idari şartnameden ulaşılabilir ifadesi olmasına rağmen idari şartnamede Hizmet Alımım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 10, 12 ve 40'ıncı maddelerine uyulmadığı,

2. İhale ilanında ve İdari Şartname’nin 2'nci maddesinde işin adının “1 Kalem Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmeti Alımı” olduğunun yazdığı, Teknik Şartname'nin 2.2.1'inci maddesinde; “Yükleniciden, hastane bünyesinde, 3 kişilik sistem destek personelini görevlendirecektir. Çalışanın özlük hakları, asgari ücretin % 50’si kadar olacaktır. İş tanımı vb süreçlerin belirlenmesinde yürürlükteki mevzuatlar esas alınır.” düzenlemesine, 2.1.31'inci maddesinde; “Sözleşme konusu iş HBYS yazılımının kurulumu, kod alt yapısının ve sistem parametrelerinin tanımlanması, eski verilerin aktarılması ve yazılımla ilgili eğitimlerin verilmesi işidir.” düzenlemesine yer verildiği, ilanda personel sayısının belirtilmediği, şartnamelerde iş kalemlerinin ilandaki gibi 1 kalem iş olmadığı, birden fazla hizmet alımı işi olduğu, ilan ve İdari Şartnamede işin tanımının 4735 sayılı Kanunun 7'nci maddesine göre yapılmadığı, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde personelin çalışma durumu, hafta tatili, genel tatil ücreti, çalışma süreleri ile personel özlük haklarının belirtilmediği,

3. İhale ilanında ve İdari Şartname’nin 2'nci maddesinde işin adının “1 Kalem Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmeti Alımı” olduğunun yazdığı, Teknik Şartname'nin 2.1.31'inci maddesinde; “Sözleşme konusu iş HBYS yazılımının kurulumu, kod alt yapısının ve sistem parametrelerinin tanımlanması, eski verilerin aktarılması ve yazılımla ilgili eğitimlerin verilmesi işidir.” düzenlemesine, 7.6.11'inci maddesinde; “İdarenin ileriki bir zamanda program kodlarını satın alma opsiyonu olmalıdır. Bu opsiyonun nasıl kullanılacağı ayrıca belirtilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, ilanda ve idari şartnamede hizmet alımı yapılacağının belirtildiği, Teknik Şartname'nin 7.6.11'inci maddesinde mal alımı talebi olduğu,

4. Teknik Şartname'nin 2.1.27'nci maddesinde; “HBS yazılım lisansları sistemin kuruluş sürecinde ve garanti süresinin sonunda yapılacak bakım sözleşmeleri süresince sınırsız terminal kullanıcı lisanslı olarak kurumun hizmetine sunulacaktır.” düzenlemesine, 2.1.36'ncı maddesinde; “Kesin kabul protokolünün imzalanmasının ardından başlamak üzere yüklenici sisteme en az 1 yıl garanti verecektir. Bu süre boyunca yüklenici mevzuat, yönetmelik, yasa ve kodlama sistemindeki olabilecek değişikliklerin yazılıma yansıtılması veya uygulamadan kaynaklanacak bakım ve güncelleştirme ihtiyaçlarının yerine getirilmesinden sorumludur.” düzenlemesine, 2.1.37'nci maddesinde; “Yüklenici firma ihaleye konu sistemin bakım, onarım ve güncellemeler ücretsiz yapacaktır. Ancak garanti süresinin dolduğu tarihten itibaren bakım, onarım ve yazılım güncelleme işlemleri yüklenici firma ile akdedilecek ayrı bir bakım sözleşmesine göre devam edebilecektir.” düzenlemesine, 2.1.43'üncü maddesinde; “Tedarik yöntemi ne olursa olsun (satın alma, kiralama, hibe vb); yüklenicinin, her türlü inceleme ve araştırmayı yapmış olduğu, işin tümünü veya bölümlerini yaparken karşılaşabileceği her türlü durumu göz önüne aldığı, yapılacak işin kalitesi ve miktarı hakkında tam bilgi sahibi olduğu kabul edilecektir.” düzenlemesine, 4.1.35'inci maddesinde; “HBYS yazılım lisansları sistemin kuruluş sürecinde ve garanti süresinin sonunda yapılacak bakım sözleşmeleri süresince sınırsız terminal kullanıcı lisanslı olarak kurum hizmetine sunulmalıdır.” düzenlemesine, 7.6.2'nci maddesinde; “Lisans bedeli ödenmiş olan yazılım ve veri tabanı uygulamaların kullanım hakkı idarenindir.” düzenlemesine yer verildiği, ihale ilanında ve ihale dökümanlarında işin hizmet alımı olduğu belirtilmesine rağmen bu düzenlemelerin bakım onarım işine ait olduğu, ihale konusu hizmet alımı bittiğinde bakım onarım sözleşmesi yapılamayacağı,

5. İhale ilanının 4.4.1'inci maddesinde; “Her türlü Kamu veya Özel Sektörde yapılan Hastane Bilgi Yönetim Sistemi (HBYS) yazılım program hizmeti satım işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesine, Teknik Şartname'nin 2.1.29'uncu maddesinde; “İstekliler teklif edeceği HBS yazılımı için daha önce Yüksek Öğretim Kurumlarına bağlı Üniversite Hastanelerinde tecrübesi olmak (Hizmet veriyor, çalışıyor olmak) ve bu durumu belgelendirerek ihale dosyasına koymalıdırlar.” düzenlemesine yer verildiği, Teknik Şartname'nin 2.1.29'uncu maddesinin ihaleye katılımı kısıtladığı,

6. İlanın 4.1.5'inci maddesinde; “İhale konusu işin tamamı veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesine, Teknik Şartname'nin 18.1'inci maddesinde; “İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesine, Sözleşme Tasarısı'nın 15.1'inci maddesinde; “Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.” düzenlemesine, İdari Şartname’nin 7.1.g maddesinde; “Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi” düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemeler arasında çelişki olduğu,

7. İlanın 12'nci maddesi ile İdari Şartname'nin 17.1, 7.5.1.b ve 44.5’inci maddelerinin birbiriyle çeliştiği,

8. İdari Şartname'nin 7'nci maddesinde ve ilanda demonstrasyon yapılmasına ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği, Teknik Şartname'nin 2.1.30'uncu maddesinde; “DEMO idarenin belirlediği şartlarda yapılacaktır. Yükleniciden DEMO talep edildiğinde DEMO şartları da yükleniciye yazılı olarak bildirilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nde demonstrasyon yapılmasına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, demo yapılmasının mümkün olmadığı,

9. İdari Şartname'nin 46'ncı maddesi ile Sözleşme Tasarısı'nın 14'üncü maddelerinde fiyat farkı hesaplanmayacağının düzenlendiği, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 81.1'inci maddesine uyulmadığı,

10. Teknik Şartname'nin 2.2.1'inci maddesinde yer alan 3 adet sistem destek personeli çalıştırılması kalemine ilişkin teklif fiyatına dahil olacak giderlerin idari şartnamede düzenlenmediği, bu gider için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı,

11. Teknik Şartname'nin 4.8.22'nci maddesinde; “Yüklenici ile İdare arasında, Kişisel Sağlık verilerinin gizlilik, güvenlik, bütünlük, erişilebilirlik ve mahremiyetin sağlanması açısından, bu şartnamenin ekinde bulunan Gizlilik Sözleşmesi hazırlanarak her iki tarafca imzalanacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, şartname ekinde anılan sözleşmenin bulunmadığı, ihale dökümanının eksik satıldığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmüne,

Anılan maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak; Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Aynı Kanun’un “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinin üçüncü fıkrasında; “Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde; “(1) Süreler;

…

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde; “(1) Başvurular öncelikle;

…

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…

(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir.

…

(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde; “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.

(2) Kurul tarafından gerekli görüldüğü takdirde, başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin ilgisi nedeniyle idareye veya idarenin bağlı veya ilgili/ilişkili olduğu mercie yahut yetkili Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda, şikâyetçinin 23.02.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan kararın 10.03.2015 tarihinde şikâyetçiye bildirildiği, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde en geç 20.03.2015 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 23.03.2015 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 17’nci maddesinin birinci fıkrası gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi