KİK Kararı: 2015/UH.III-3306

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/071
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 09.12.2015
Karar No : 2015/UH.III-3306
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.,

Mahmutbey Mah. İstoç Ticaret Merkezi 40. Ada No:19/2 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tekirdağ İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

100.Yıl Mahallesi Hüseyin Mumcuoğlu Caddesi 37 59100 TEKİRDAĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/122882 İhale Kayıt Numaralı “Genel Destek Hizmeti” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Tekirdağ İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 20.10.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Genel Destek Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.nin 05.11.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.11.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 16.11.2015 tarih ve 89453 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.11.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2960 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan hüküm ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1.3’üncü maddesinde yer alan açıklamalar karşılaştırıldığında Tebliğ’de yer alan “Kendisi veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait is deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağı, ihaleyi yapan idareye karsı ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında is yapmamış isteklilere 1 puan verilecektir.” açıklamasının Yönetmelikte olmadığı, normlar hiyerarşisi gereği Yönetmeliğin Tebliğin üst normu olduğu ayrıca İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde yer alan düzenleme uyarınca ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan hükmün dikkate alınması gerektiği, bu çerçevede ihale üzerinde bırakılan istekli olan Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti. ile Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne herhangi bir puan verilmemesi gerektiği,

2. EKAP üzerinden yaptıkları incelemede Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.nin ihale ilan tarihi olan 17.09.2015 tarihinde Anadolu Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi ile sözleşme imzaladığı, sözleşme tutarının 27.104.450,04 TL olduğu ve söz konusu isteklinin ortaklık oranın % 51 olduğu ve bu orana isabet eden tutarın 13.823.269,52 TL olduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2 puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1 puan verileceğine ilişkin hüküm uyarınca ilan tarihi ile aynı gün imzalanan söz konusu sözleşmenin de dikkate alınması ve 13.823.269,52 TL tutarın toplam tutara dahil edilmesi gerektiği, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin” ifadesinden ortak girişimde yer alan ortaklık oranı dikkate alınmaksızın toplam sözleşme tutarının esas alınması gerektiği, ayrıca ilan tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde imzalanan sözleşme tutarına ilişkin değerlendirmede ilan tarihinden geriye doğru son iki yıldan önce imzalanmış olsa da bu tarih aralığında devam eden işlerde yer alan sözleşme tutarının toplam sözleşme tutarına eklenmesi gerektiği, bu çerçevede EKAP üzerinden yapılan araştırmada Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.nin ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı çeşitli sözleşmelerin tutarının yaklaşık maliyetin altında olmadığı ve söz konusu istekliye Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca 1 puan verilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Eşit tekliflerin değerlendirilmesi ile ilgili olarak 28.07.2015 tarihli ve 29428 sayılı Resmi Gazete ile yürürlüğe giren Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63. maddesinin (c) bendi ile yine aynı tarih ve sayılı Resmi Gazete ile yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1.3’üncü maddesinin birbiri ile çeliştiği yönündeki iddianın incelenmesi sonucu tespit edilen hususlar şu şekildedir:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin (c) bendinde istekli veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağı hakkında, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin idarece tespit yapılmamış olması durumunda isteklilere 1 puan verileceğinin düzenlendiği, aynı puanlama kriterinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1.3’üncü maddesinde yer alan açıklamalar da yer aldığı, bununla beraber aynı idare ile 4735 sayılı Kanun kapsamında iş yapmamış isteklilere de 1 puan verileceği Tebliğ'de belirtildiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70.1.3’üncü maddesinde yer alan açıklamaların anılan Yönetmelik maddesinde yer alan hükmün nasıl uygulanacağını gösterdiği ve söz konusu hükümlerden farklı bir düzenleme getirmediği, Tebliğ açıklamalarının Yönetmelik hükmü çerçevesinde yorumlanması gerektiği anlaşılmış olup, idarece puanlamada anılan Tebliğ’de yer alan aynı idare ile 4735 sayılı Kanun kapsamında iş yapmamış isteklilere de 1 puan verileceği açıklamasını dikkate almasında mevzuata aykırılık görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63'üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla aşağıda belirtilen fiyat dışı unsurlar esas alınarak değerlendirme yapılır. Bu çerçevede isteklilere;

a) İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2 puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1 puan,

b) İsteklinin ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır ihaleyi yapan idarenin bulunduğu ilin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunması durumunda 1 puan,

c) İstekli veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağı hakkında, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin idarece tespit yapılmamış olması durumunda 1 puan,

verilir.

(2) Ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde birinci fıkra kapsamında puan alabilmek için belirtilen kriterlerin tüm ortaklarca sağlanması gerekmektedir. Bu çerçevede, birinci fıkranın (a) bendi kapsamında yapılacak değerlendirmede, tüm ortaklara ve bunların iş deneyim belgesi kullanılan ortaklarına ait toplam sözleşme tutarı esas alınacak, (b) ve (c) bendi kapsamındaki kriterlerin de tüm ortaklar tarafından sağlanması halinde ortak girişime puan verilecektir.

(3) Birinci fıkrada yer alan kriterleri sağlayamayan isteklilere puan verilmez. Yapılan değerlendirme sonucunda daha yüksek puana sahip istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Ancak bu değerlendirme sonucunda eşitliğin bozulmaması durumunda, puanları eşit olan istekliler davet edilmek suretiyle, ihale komisyonu tarafından kura yöntemine başvurulur. Kura sonucunda tespit edilen istekliler, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenir.

(4) Birinci fıkranın (a) bendine ilişkin değerlendirmede ilan veya davet tarihi itibariyle geçerli EKAP verileri; (b) bendine ilişkin değerlendirmede isteklinin teklifi kapsamında sunulan belgeler; (c) bendine ilişkin değerlendirmede idarece tutulan kayıt ve tutanaklar esas alınır.” hükmü,

Anılan maddenin açıklanmasına yönelik olarak Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması” başlıklı 70’inci maddesinde; “70.1. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, en düşük geçerli teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda, bu teklifler öncelikli olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında yer alan kriterlere göre puanlanacak ve en yüksek puana sahip istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi, en yüksek ikinci puana sahip istekli ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenecektir.

70.1.1. İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşme tutarına ilişkin değerlendirmede, sözleşme sonuç bilgileri Kuruma ulaşmış ihalelere ilişkin EKAP üzerinden edinilen veriler kullanılacaktır. İdareler, isteklilerin ve iş deneyim belgesini kullandıkları ortaklarının imzaladıkları sözleşmelerin toplam bedeli ile ihale konusu işin yaklaşık maliyetini karşılaştırarak gerekli puanlamayı yapacaklardır. Sözleşmelerin toplam bedeli ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin iki katından daha fazla olan isteklilere puan verilmeyecektir.

70.1.2. Ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır ihaleyi yapan idarenin bulunduğu ilin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunmasına ilişkin değerlendirmede, isteklilerin teklif kapsamında sundukları yeterlik belgelerinden gerekli bilgilerin edinilerek puanlama yapılması gerekmektedir. İlgili belgelerde bir yıllık süreye ilişkin bilgi edinilememesi durumunda Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfasından gerekli sorgulama yapılır. Anılan sicil kayıtlarından da bu bilginin edinilememesi durumunda, sadece bu durumda olan isteklilere ilgili belgeleri sunmaları amacıyla 3 iş gününden az olmamak üzere yeterli süre verilerek değerlendirme yapılacaktır.

70.1.3. İhale tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin yapılacak değerlendirmede, ihaleyi yapan idare tarafından tutulan tutanaklar ve resmi belgeye bağlanmış tespitler dikkate alınacaktır. Kendisi veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait is deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağı, ihaleyi yapan idareye karsı ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında is yapmamış istekliler ile bu süre içinde taahhütte bulunmuş ancak hakkında yukarıda belirtilen gerekçeyle tespit yapılmamış isteklilere 1 puan verilecektir.

70.2. Puanlama sonucunda en yüksek puana sahip birden fazla isteklinin bulunması durumunda, bunlar arasında kura yöntemine başvurulacaktır.” açıklamaları,

İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde “35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, teklif edilen fiyatların en düşük olanıdır.

35.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır

35.2. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen kriterler sırasıyla dikkate alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.”düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Yapılan incelemede teklifleri eşit olan Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti., Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin kendilerine ait iş deneyim belgelerini sunduğu anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihalede toplam yaklaşık maliyetin 34.517.937,69 TL olarak belirlenmiştir.

İdarece ihale üzerinde bırakılan Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 6.750.078,86 TL, Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 403.141.281,49 TL ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 134.301.591,86 TL olarak tespit edildiği görülmüştür.

Kurumca yapılan inceleme sonucunda da idarenin tespit ettiği toplam sözleşme tutarlarının doğru olduğu, dikkate alınması gereken veya alınması gerekirken alınmayan başka bir sözleşme bilgisinin bulunmadığı anlaşılmıştır.

İdarece Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde belirtilen kriter üzerinden alacakları puanın tespiti için her üç isteklinin başvuruya konu ihalenin ilan tarihinden geriye doğru (17.09.2015) son iki yıl içinde 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında imzaladıkları sözleşme bilgilerinin EKAP kayıtları üzerinden sorgulandığı, EKAP üzerinden yapılan sorgulamada Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.,nin ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olduğu ve 2 puan verildiği, Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin iki katından fazla olduğu ve puan verilmediği anlaşılmıştır.

Anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen kriterlerden her üç isteklinin de puan alamadığı, 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde belirtilen kriterlerden her üç isteklinin de 1’er puan aldığı ve toplamda Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.,nin 3 puan alarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, toplamda Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 1’er puan aldığı ve eşitliğin bozulmadığının görülmesi üzerine idarece kura çekildiği ve Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Sonuç olarak idarenin anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde belirtilen kriter esas alınarak yaptığı puanlamanın yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Öte yandan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde belirtilen puanlama kriterinde ilan veya davet tarihi dahil olmamak üzere geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzalanan sözleşmelerin toplam bedelinin esas alınacağı, bu tarihten önce imzalanıp devam eden sözleşmelere ilişkin değerlendirme yapılamayacağı, aynı zamanda mevzuat uyarınca iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerde ortakların iş deneyim tutarının iş ortaklığındaki hissesi oranı esas alınarak belirleneceğinden söz konusu sözleşme tutarında da iş ortaklığı oranının esas alınacağı açıktır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede, Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiaları kapsamında yapılan incelemeye göre;

Kararda da yer verildiği üzere İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35’inci maddesinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, teklif edilen fiyatların en düşük olanın olacağı, en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesine göre değerlendirme yapılacağı düzenlenmiş, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63'üncü maddesinde ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması” başlıklı 70’inci maddesinde ise ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin nasıl belirleneceği ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

Başvuruya konu ihalede toplam yaklaşık maliyet 34.517.937,69 TL olarak, başvuruya konu ihale personel çalıştırmaya dayalı bir hizmet alımı olduğundan da mevzuat gereği sınır değer firma karı düşüldükten sonra 33.494.142,72 TL olarak belirlenmiş, ihalede sınır değer tutarında teklif veren üç isteklinin teklifi, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 63, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 70 ve İdari Şartname’nin 35’inci inci maddesinde yer alan düzenlemeler dikkate alınarak değerlendirilmiş ve kendilerine ait iş deneyim belgelerini sunan bu üç isteklinin teklifinin değerlendirilmesi sonucunda;

Teklifi eşit olan üç isteklinin Anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen kriterlerden puan alamadığı, 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde belirtilen kriterlerden ise 1’er puan aldığı,

Anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre (17.09.2013-16.09.2015 tarihleri arasında yapılan sözleşmeler baz alınarak) yapılan değerlendirmeden ise, ihale üzerinde bırakılan Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 6.750.078,86 TL, Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 403.141.281,49 TL ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale ilan tarihinden geriye dönük son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam tutarının 134.301.591,86 TL olarak tespit edildiği, buna göre Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti.,nin ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olduğu ve 2 puan verildiği, Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin iki katından fazla olduğu ve puan verilmediği,

Sonuçta, Marmara Temizlik İnş. Gıda ve Kargo Dağ. Hizm. San. ve Tic Ltd. Şti. 3 puan aldığından ihalenin üzerinde bırakıldığı, Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş. ve Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 1’er puan aldığından ve eşitlik bozulmadığından idarece aralarında kura çekildiği ve kura sonucunda Sümerpak Temizlik Hizmetleri A.Ş.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, Bilginay Temizlik Hizmetleri Yem. Bilg. İlaç. Org. Taş. İnş. Dan. Tek. Ayak. Tur. Tic. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ise geçerli teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Kararda da belirtildiği üzere, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde “İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2 puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1 puan,

…

verilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Düzenlemedeki ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yılın hesabında, sürenin hangi tarihten itibaren geriye doğru yürütüleceğinin tespiti önem arz etmektedir.

4734 sayılı Kanunun;

“İhale Komisyonu” başlıklı 6’ncı maddesinde “…Gerekli incelemeyi yapmalarını sağlamak amacıyla ihale işlem dosyasının birer örneği, ilân veya daveti izleyen üç gün içinde ihale komisyonu üyelerine verilir…” hükmü,

“İhale ilan süreleri ve kuralları ile ön ilan” başlıklı 13’üncü maddesinde “…1) Açık ihale usulü ile yapılacak olanların ilânları, ihale tarihinden en az kırk gün önce,

2. Belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılacak olanların ön yeterlik ilânları, son başvuru tarihinden en az ondört gün önce,

3. Pazarlık usulü ile yapılacak olanların ilânları, ihale tarihinden en az yirmibeş gün önce,

…

Yaklaşık maliyeti eşik değerlere eşit veya bu değerleri aşan belli istekliler arasında yapılacak ihalelerde ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda yeterliği belirlenen adaylara ihalegününden en az kırk gün önce davet mektubu gönderilmesi zorunludur.

…

1. Yaklaşık maliyeti otuzmilyar Türk Lirasına (Yüzbin yediyüzyetmişyedi Türk Lirasına) kadar olan mal veya hizmet alımları ile altmışmilyar Türk Lirasına (İkiyüzbirbin beşyüzaltmışüç Türk Lirasına) kadar olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az yedi gün önce ihalenin ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin en az ikisinde,

2. Yaklaşık maliyeti otuzmilyar (Yüzbin yediyüzyetmişyedi Türk Lirası) ile altmışmilyar Türk Lirası (İkiyüzbirbin beşyüzaltmışüç Türk Lirası) arasında olan mal veya hizmet alımları ile altmışmilyar (İkiyüzbirbin beşyüzaltmışüç Türk Lirası) ile beşyüzmilyar Türk Lirası (Birmilyon altıyüzyetmişdokuzbin yediyüzyetmişiki Türk Lirası) arasında olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az ondört gün önce Kamu İhale Bülteninde ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin birinde,

3. Yaklaşık maliyeti altmışmilyar Türk Lirasının (İkiyüzbirbin beşyüzaltmışüç Türk Lirasının) üzerinde ve eşik değerin altında olan mal veya hizmet alımları ile beşyüzmilyar Türk Lirasının (Birmilyon altıyüzyetmişdokuzbin yediyüzyetmişiki Türk Lirasının) üzerinde ve eşik değerin altında olan yapım işlerinin ihalesi, ihale tarihinden en az yirmibir gün önce Kamu İhale Bülteninde ve işin yapılacağı yerde çıkan gazetelerin birinde,

En az birer defa yayımlanmak suretiyle ilân edilerek duyurulur.

Yaklaşık maliyeti 8 inci maddede yer alan eşik değerlerin altında kalan belli istekliler arasında yapılacak ihalelerde ön yeterlik ilânlarının son başvuru tarihinden en az yedi gün önce (b) bendindeki süre hariç diğer usullere göre yapılması ve ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda yeterliği belirlenen adaylara ihale gününden önce (b) bendindeki sürelere göre davet mektubu gönderilmesi zorunludur.

…

(Ek fıkra: 20/11/2008-5812/5 md.) Ön ilan yapılan hallerde, dördüncü fıkrada belirtilen süre indiriminden faydalanılabilmesi için ihale ilanının ön ilan tarihinden itibaren en az kırk gün sonra yayımlanması gerekir. Ön ilan yapılmış olması idareye ihale yapma yükümlülüğü getirmez…” hükmü,

“İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinde “…Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir.

…

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmü,

“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder…” hükmü

“Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41’inci maddesinde “İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir.

…

İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleşme imzalanamaz…” hükmü,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 42’nci maddesinde “41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir…” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu” başlıklı 44’üncü maddesinde “…Ancak ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli ile sözleşme imzalanabilmesi için, 42 nci maddede belirtilen on günlük sürenin bitimini izleyen üç gün içinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekliye 42 nci maddede belirtilen şekilde tebligat yapılır…” hükmü,

“Sözleşme yapılmasında idarenin görev ve sorumluluğu” başlıklı 45’inci maddesinde “…İdarenin bu yükümlülüğü yerine getirmemesi halinde, istekli sürenin bitmesini izleyen günden itibaren en geç beş gün içinde, on gün süreli bir noter ihbarnamesi ile bildirmek şartıyla, taahhüdünden vazgeçebilir…” hükmü,

“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “...Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır...

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir...

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz…” hükmü,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kurum, itirazen şikayete ilişkin nihai kararını, incelenen ihaleye ilişkin gerekli bilgi ve belgeler ile ihale işlem dosyasının kayıtlara alındığı tarihi izleyen yirmi gün içinde vermek zorundadır. Bu süre 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihaleler ile şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvurularında on iş günü olarak uygulanır.

…

Kurul tarafından verilen bütün kararlar, karar tarihini izleyen beş iş günü içinde taraflara tebligata çıkarılır ve tebligata çıkarıldığı tarihi izleyen beş gün içinde Kurumun internet sayfasında yayınlanır. Kararlara erişim ücrete tabi tutulamaz…” hükmü,

“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “…Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer…” hükmü,

“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59’uncu maddesinde “…Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar...” hükmü,

“İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “…f) İhale dokümanı hazırlanmadan ilân yapılamaz. İlân sürelerinin hesaplanmasında ilânın yayımlandığı gün dikkate alınır, ihale günü veya son başvuru günü dikkate alınmaz...” hükmü,

4734 sayılı Kanunun yukarıda bahsedilen maddelerine ilişkin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlemesi yapılan maddelerinde de paralel hükümlere yer verilmiş ayrıca anılan yönetmeliğin,

İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 25’inci maddesinde “…(5) Dokümanın posta yoluyla gönderilmesini talep edenler, bu taleplerini üçüncü fıkraya göre belirlenen doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont (Ek ibare: 07/06/2014-29023 R.G./5. md., Yürürlük: 1/1/2015) ve adına ihale dokümanı satın alınacak gerçek/tüzel kişiye ait TC Kimlik/Vergi Kimlik numarası bilgisi ile birlikte, ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye faksla veya posta yoluyla bildirirler. İdare, talebin alındığı tarihi izleyen iki iş günü içinde dokümanı, dokümanın satın alındığına ilişkin idare yetkilisince imzalı formu da ekleyerek, talep sahibinin belirttiği adrese gönderir...” hükmü,

yer almaktadır.

Yukarıda anılan mevzuat hükümlerinden, gerek hak düşürücü veya hak kazandırıcı sürelerin, gerekse disipliner nitelikte olan sürelerin başlangıç ve bitiş tarihlerinin tespitini teminen, belirlenen tarihi izleyen günden itibaren kaç gün içerisinde veya belirlenen günün kaç gün öncesinde yükümlülüğün yerine getirileceği açıkça düzenlenmiştir. Bu şekilde yapılan düzenlemelerde istenilen yükümlüğün yerine getirilmiş kabul edilebilmesi için, süre hesabının belirlenen tarih haricinde bu tarihi izleyen veya belirlenen tarih öncesi dikkate alınarak hesaplanması ve yükümlülüğün belirtilen süre içerisinde yerine getirilmesi gerekmektedir. Aksine istenilen yükümlülüğün belirlenen tarihi izleyen kaç gün içerisinde veya belirlenen tarihten kaç gün öncesinde yerine getirileceğine ilişkin bir düzenleme yapılmamışsa, süre hesabının belirlenen tarih de içerisine alınarak yapılması gerekmektedir.

Başvuruya konu ihalenin ilanı 17.09.2015 tarihinde yapılmıştır. Yukarıda da yer verildiği üzere Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan “…ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde…” ifadesinin ihale ilan tarihini de kapsayacak şekilde dikkate alınması, buna göre iki yıllık sürenin 17.09.2015 tarihi esas alınarak isteklilerin 4735 sayılı Kanun kapsamında 18.09.2013-17.09.2015 tarihleri arasında sözleşme imzalayıp imzalamadıkları, imzalanmışsa bu tarih aralığında imzalanan sözleşmelerin toplam bedelinin dikkate alınarak değerlendirme yapılması gerekmektedir.

İdarece gönderilen belgeler incelendiğinde, idarenin anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında yaptığı değerlendirmede, isteklilerin 4735 sayılı Kanun kapsamında 17.09.2013-16.09.2015 tarihleri arasında imzaladığı sözleşmeleri ve bu sözleşmelerin toplam tutarını dikkate aldığı görülmüştür.

Yukarıda anılan mevzuat hükümleri ve düzenlemeler ile yapılan tespitler bir arada değerlendirildiğinde, idarenin anılan Yönetmelik’in 63'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında yaptığı değerlendirmeyi, isteklilerin 4735 sayılı Kanun kapsamında 17.09.2013-16.09.2015 tarihleri arasında imzaladığı sözleşmeleri ve bu sözleşmelerin toplam tutarını dikkate alarak yapmasının anılan mevzuat hükümlerine uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesindeki iddiaları kapsamında, ihaleye eşit teklif veren isteklilerin tekliflerinin, 4735 sayılı Kanun kapsamında 18.09.2013-17.09.2015 tarihleri arasında (ihale ilan dahil) sözleşme imzalayıp imzalamadıkları, imzalanmışsa bu tarih aralığında imzalanan sözleşmelerin toplam bedeli dikkate alınarak değerlendirilmesi yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiğinden Kurul çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi