KİK Kararı: 2015/UH.III-2047 (22 Temmuz 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/044
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 22.07.2015
Karar No : 2015/UH.III-2047
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Güntaş İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

Piri Reis Mah. 1130 Sok. Dr. Mustafa Erden Apt. No: 1/2 Yenişehir/MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Döner Sermaye İşletmesi,

Dumlupınar Bulvarı 07058 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/60141İhale Kayıt Numaralı “(1809) Hasta, Hasta Yakını, Ziyaretçi Yönlendirme Hizmeti Alımı (12 Aylık)” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Döner Sermaye İşletmesi tarafından 23.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “(1809) Hasta, Hasta Yakını, Ziyaretçi Yönlendirme Hizmeti Alımı (12 Aylık)” ihalesine ilişkin olarak Güntaş İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd.Şti. nin 17.06.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.06.2015 tarih ve 54629 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.06.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1729 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde rapor, ücretsiz izin gibi sebeplerle işe gelemeyen personel sayısı kadar, iş hususunda eğitimli ve tecrübeli personel çalıştırılması zorunluluğunun getirildiği, sürekli çalışmayacak ancak firma bünyesinde bulundurulacak olan personeller için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmaması sebebiyle teklif oluşturamadıkları,

2. Teknik Şartname’nin 6’ıncı maddesinde yer alan SGK mevzuatına dair işçi ve işveren hakkındaki sorumluluğun yükleniciye ait olduğu ve idarenin bu konuda hiçbir sorumluluk taşımadığına dair düzenlemenin 6552 sayılı İş Kanunu ve Bazı Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 3 üncü ve 8 inci maddelerine aykırılık teşkil ettiği, anılan düzenlemenin asgari işçilik maliyetinin sağlıklı hesaplanmasını ve teklif fiyatının oluşturulmasını engelleyici nitelikte olduğu, idarenin konuya ilişkin cevabında sözleşme süresi içerisinde ilgili mevzuat değişikliklerini uygulayacağını belirttiği, ancak bu uygulamanın da Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu hükümlerine aykırı olacağı,

3. İş kapsamında verilmesi zorunlu olan stresle başa çıkma, beden dili ve iletişim becerileri eğitimlerinin oryantasyon eğitimi haricinde olan özel eğitimler olduğu, bu nedenle sözleşme ve genel giderler kapsamında değerlendirilemeyeceği, teklif fiyatına gider kalemi olarak yansıtılamayan bu özel eğitimlerin ücretlerinden dolayı teklif oluşturamadıkları,

4. Teknik Şartname’de 2916 saat olarak düzenlenen fazla mesainin hangi günlerde yapılacağının belirlenmediği, normal mesai günlerinde yapılacak olan fazla mesai ücretiyle hafta sonu ve resmi tatillerde yapılacak olan mesai ücretinin farklılık göstermesi sebebiyle teklif oluşturamadıkları,

5. İdari Şartname’de Danıştay 13. Dairesi tarafından yürütmesi durdurulan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesi uyarınca teklif değerlendirmesinin yapılacağının düzenlendiği, yürütmenin durdurulmasına dair yargı kararının dikkate alınmasının hukuk devletinin gereği olduğu, yok hükmündeki bir yönetmelik maddesine göre ihalenin sonuçlandırılmasının mümkün olmayacağı, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde “İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1.Sözleşmenin uygulanması sırasında işin tamamı için ilgili mevzuat gereğince ödenecek her türlü vergi (KDV hariç), resim, harç ve benzeri giderler ile ulaşım ve sigorta giderleri istekliye ait olup teklif fiyatına dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1-Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 3 adet Danışma Şefine, brüt asgari ücretin % 55 fazlası ödeme yapılması,

2- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 58 adet Danışma Görevlisine, brüt asgari ücretin % 15 fazlası ödeme yapılması,

3- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 2 adet Engelli personele, brüt asgari ücretin % 15 fazlası ödeme yapılması,

4- Ulusal bayram ve genel tatil günleri Danışma Görevlisi Fazla çalışma günü: 279 gün

5- Danışma Şefi Fazla çalışma saati: 810 saat ,

6- Danışma Görevlisi Fazla çalışma saati: 15660 saat ,

7- Engelli personel Fazla çalışma saati: 540 saat

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

-Yemek hastane tarafından verilir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

-Yüklenici çalıştırdığı personele yol parasını ücret bordrosunda göstererek aylık 26 gün belediye rayiç bedel üzerinden gidiş dönüş şeklinde nakit olarak ödemek zorundadır.(1 kişinin yol gideri 26 gün üzerinden brüt 5,60.-TL./gün olarak hesaplanacak ve bordro da gösterilecektir.)

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu Hizmetin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 dir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Başvuruya konu ihale, İdari Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde yer alan düzenleme uyarınca birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmiş olup, ihale konusu işe ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin idarece aşağıdaki gibi düzenlendiği,

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

DANIŞMA ŞEFİ (BRÜT ASGARİ ÜCRETİN %55 FAZLASI) (3 KİŞİ)

İşçi x Ay

3

12

2

DANIŞMA GÖREVLİSİ (BRÜT ASGARİ ÜCRETİN %15 FAZLASI) (58 KİŞİ)

İşçi x Ay

58

12

3

ENGELLİ PERSONEL (BRÜT ASGARİ ÜCRETİN %15 FAZLASI) (2 KİŞİ)

İşçi x Ay

2

12

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

ULUSAL BAYRAM VE GENEL TATİL GÜNLERİ BEDELİ (DANIŞMA GÖREVLİSİ)

gün

279

2

FAZLA ÇALIŞMA BEDELİ (DANIŞMA ŞEFİ)

saat

810

3

FAZLA ÇALIŞMA BEDELİ (DANIŞMA GÖREVLİSİ)

saat

15.660

4

FAZLA ÇALIŞMA BEDELİ (ENGELLİ PERSONEL)

saat

540

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı “F” bölümünün 4’üncü maddesinde “İşçilerin haftalık çalışma süresi 45 (kırkbeş) saat olup bilfiil 63 kişi çalışır durumda olacaktır. Yüklenici, yasal yıllık izin dışında (rapor, ücretsiz izin vb) nedenlerle işe gelemeyen personel sayısı kadar geçici süreli personeli çalıştırmakla yükümlüdür. Bu geçici personel yapılacak iş hususunda eğitimli, iş tecrübesi olan kişiler olacaktır ve toplam çalışma süreleri her biri için 1 (bir) yıl içinde 90 günü geçmeyecektir.” düzenlenmesinin yer aldığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.28’inci maddesinde, ücretli yıllık izinlere mahsus olmak üzere, henüz personel sayısının planlanması aşamasında, bu izinlerin kullanımı neticesinde gerek iş akışının aksatılmasının gerekse de hizmet sunucusunun ilave maliyetlere katlanmasının önüne geçilmesine yönelik açıklama yapılmıştır. Bunun haricinde; hastalık izni, doğum-ölüm izinleri ya da ücretsiz izinlerin kullanımı durumunda hizmet sunucusu veya idarenin tutumunun ne olması gerektiği hakkında herhangi bir açıklama bulunmamaktadır.

Ayrıca, önceden öngörülmesi mümkün olmayan hastalık izni ve doğum-ölüm izinlerinin kullanılmasını gerektiren durumların ortaya çıkması halinde, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24 üncü maddesi hükmü uyarınca iş artışına gidilebileceği, ücretsiz izin kullanılması durumunda ise iş programı aksamadığı takdirde iş eksilişine gidileceği ya da idarenin ilave personel talebi halinde iş eksilişine gidilmeksizin yeni işçi ile birebir personel ikamesi yapılacağı açık olduğundan, söz konusu şartname düzenlemelerinin teklif oluşturma aşamasında belirsizlik yaratmayacağı anlaşıldığından ve ihaleye 9 isteklinin teklif vermiş olduğu görüldüğünden söz konusu düzenlemenin ihaleye katılımı engelleyebilecek bir nitelik arz etmediği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

10.09.2014 tarihinde kabul edilerek,11.09.2014 tarih ve 29116 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanunu’nun 3’üncü maddesiyle 4857 sayılı Kanunun 36’ncı maddesinde ve anılan Kanun’un 8’inci maddesiyle de 4857 sayılı Kanunun 112’inci maddesinde değişiklik yapılmıştır.

Yapılan bu değişiklikler doğrultusunda 4857 sayılı İş Kanunu’nun 36’ıncı maddesi “Genel ve katma bütçeli dairelerle mahalli idareler veya kamu iktisadi teşebbüsleri yahut özel kanuna veya özel kanunla verilmiş yetkiye dayanılarak kurulan banka ve kuruluşlar; asıl işverenler müteahhide verdikleri her türlü bina, köprü, hat ve yol inşası gibi yapım ve onarım işlerinde çalışan işçilerden müteahhit veya taşeronlarca ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığının kontrolü, ya da ücreti ödenmeyen işçinin başvurusu üzerine, ücretleri ödenmeyen varsa müteahhitten veya taşeronlardan istenecek bordrolara göre bu ücretleri bunların hakedişlerinden öderler.

Bunun için hakediş ödeneceği ilgili idare tarafından işyerinde şantiye şefliği işyeri ilân tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilân asılmak suretiyle duyurulur. Ücret alacağı olan işçilerin her hakediş dönemi için olan ücret alacaklarının üç aylık tutarından fazlası hakkında adı geçen idarelere herhangi bir sorumluluk düşmez.

Anılan müteahhitlerin bu işverenlerdeki her çeşit teminat ve hakedişleri üzerinde yapılacak her türlü devir ve el değiştirme işlemleri veya haciz ve icra takibi bu işte çalışan işçilerin ücret alacaklarını karşılayacak kısım ayrıldıktan sonra, kalan kısım üzerinde hüküm ifade eder.

Bir işverenin üçüncü kişiye karşı olan borçlarından dolayı işyerinde bulunan tesisat, malzeme, ham, yarı işlenmiş ve tam işlenmiş mallar ve başka kıymetler üzerinde yapılacak haciz ve icra takibi, bu işyerinde çalışan işçilerin icra kararının alındığı tarihten önceki üç aylık dönem içindeki ücret alacaklarını karşılayacak kısım ayrıldıktan sonra, kalan kısım üzerinde hüküm ifade eder.” şeklinde,

Anılan Kanun’un 112’nci maddesi ise “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır.

(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

(Ek fıkra: 10/9/2014-6552/8 md.) Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.

(Ek fıkra: 4/4/2015-6645/40 md.) 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile 4/6/1985 tarihli ve 3213 sayılı Maden Kanunu kapsamında rödövans sözleşmeleri çerçevesinde yer altı maden işletmeciliği yapan şirketlere ve ortaklarına ait malların Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından el koyma veya takip yoluyla satışından elde edilen gelirler, öncelikle bu sözleşmeler kapsamında söz konusu şirketlerde çalışmış olan işçilerden, iş sözleşmeleri kıdem tazminatını hak edecek şekilde sona ermiş olanların kıdem ve ihbar tazminatları ile izin, fazla çalışma ve diğer ücret alacaklarının ödenmesinde kullanılır. Bu ödemeler Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu tarafından ilgililerin hesaplarına yatırılmak suretiyle gerçekleştirilir. Ödemeye esas bilgi ve belgeler, işçinin son çalıştığı işvereni tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonuna teslim edilir.” şeklinde düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı “F” bölümünün 6’ncı maddesinde “Sosyal Güvenlik Mevzuatının her türlü işçi ve işveren hakkındaki yasalardan dolayı sorumluluk yükleniciye aittir. İdare bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz. Yüklenici, işçilere ait dönem bordrolarını ödemeyi müteakip, işçilerin imzalamasından sonra her dönem hastane yönetimine teslim etmek zorundadır. Ayrıca dönem bordroları hiçbir mazeret gösterilmeksizin rahatça görülür bir yerde asılı bulunduracaktır. Bordrolar gelir ve gider bölümleri ayrıntılı düzenlenecektir.

a) İdare tarafından oluşturulan en az 3 kişilik Muayene ve Kabul Komisyonu, ihale konusu işlerinin sözleşme hükümlerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediğini inceler ve ayrıca;

b) İhale konusu hizmetle ilgili işçi sayısını gösterir cetvelin düzenlenmiş olduğunu,

c) Yüklenicinin ilgili aya ait SGK'na vermekle yükümlü olduğu Sosyal Sigortalar Prim Bildirgesi (emekli işçi çalıştırılması halinde Sosyal Güvenlik Destek prim Bildirgesi), Tahakkuk fişi, bir önceki aya ait tahsilât makbuzu ile aylık bordrolarını ibraz ettiğini,

d) İşçi adlarını gösterir cetveller ile yüklenici tarafından çalıştırılan işçiler için düzenlenmiş ücret bordrolarının uygun olduğunu,

e) İşçi sayısını ve adlarını gösterir cetvellerinde, aylık bordrolarda ve dönem bordrolarında gösterilen işçi sigorta sicil numaraları ile işçiye SGK'nca verilmiş olan sigorta sicil numaralarının uyumlu olduğunu, (uyumsuzluk halinde tüm sorumluluk yükleniciye aittir.)

f) Yüklenicinin, bir önceki aya ait muhtasar beyannameyi vermiş ve tahsilat fişini almış olduğunu,

g) Yüklenicinin, bir önceki aya ait KDV ile ilgili tahakkuk fişi ve ödendiğine dair vergi dairesinden aldığı tahsilat makbuzunu almış olduğunu,

h) Yüklenicinin, çalıştırılan işçilerin bir önceki aya ait yol ve yemek ihtiyaçlarının karşılandığını, tespit ederek bu durumu, düzenleyeceği aylık muayene ve kabul komisyonu raporunda belirtir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde “Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj, hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.

Kontrol teşkilatı, ihale konusu iş kapsamında istihdam edilen işçilerin hak ettikleri yıllık ücretli izinlerini 4857 sayılı İş Kanununa uygun bir şekilde kullanıp kullanmadıklarını kontrol etmekle yükümlüdür. Bunun için yüklenici tarafından en fazla üç ayda bir izin kayıt belgesinin bir örneğinin kontrol teşkilatına verilmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatınca yapılan inceleme neticesinde, yıllık ücretli izni kullandırılmayan veya eksik kullandırılan bir işçinin tespiti halinde, bu iznin 4857 sayılı Kanuna uygun bir şekilde ilgili yıl içerisinde kullandırılması sağlanır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Şikâyete konu hususla ilgili olarak yukarıda yer verilen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi düzenlemelerinden de anlaşıldığı üzere, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında idare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların veya ücret ödemesini gösterir diğer belgelerin incelenmesi neticesinde ücret veya diğer ödemelerin eksik ödendiğinin veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya bağlanmasının sağlanacağı ve ödenmesi gereken ücret veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmının yüklenicinin hakedişinden kesilerek mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılacağı hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca, Teknik Şartnamenin ilgili maddesinde her ne kadar “Sosyal Güvenlik Mevzuatının her türlü işçi ve işveren hakkındaki yasalardan dolayı sorumluluk yükleniciye aittir. İdare bu konuda hiçbir sorumluluk taşımaz.” düzenlemesi yapılmışsa da bu durumun idarenin 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen hükümleri ile belirlenen sorumluluklarını ortadan kaldırmayacağı açık olduğundan başvuru sahibinin iddiası uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İnceleme konusu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Eğitim” başlıklı (h) maddesinde, “Yüklenici çalıştırdığı personelleri sürekli olarak, idarenin kontrolünde işin yerine getirilmesi ile ilgili her türlü eğitime (oryantasyon, stresle başa çıkma, beden dili, iletişim becerileri vb.) tabi tutacaktır. Eğitimciler hastane yönetiminin onayı ile belirlenecektir. Eğitimler mesai saati içinde değerlendirilecektir. Verilen eğitimlerin dokümanları ve katılanlar tarafından imzalanmış Eğitim Katılım Listesinin bir sureti idare tarafından muhafaza edilecektir.” düzenlemesi,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde “Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.”

açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Hizmetin yapılma şekli ve şartları” başlıklı (İ) maddesinde “Danışma Hizmetleri Şeflerinin Görevi;

Hastanemizin halkla ilişkiler bölümü eş güdümünde, hastanemiz hizmetlerinin tanıtımı ve toplumu bilinçlendirecek sağlık hizmetleri sunumu hakkında görsel ve yazılı

basın çalışmaları ile ihale konusu hizmet işi ile ilgili personelin sevk ve idaresini gerçekleştirecek işlemleri yapar.

Hasta ve Ziyaretçi Yönlendirme Hizmeti Elemanları ve engelli personel Görevi:

1- Yüklenici, elemanları Hastane Yönetiminin belirlediği görev tanımına göre çalıştırır.

2- Çalışan elemanlar, kendisine başvuran hasta, hasta yakını ve ziyaretçilere saygılı ve güler yüzlü davranır, gerekli bilgiyi verir ve onları ulaşmak istedikleri

yer ve kişilere yönlendirir.

3- Hasta, hasta yakınları ve diğer kişilerin sorunlarını çözmede yetersiz kaldığında ilgili bölüm sorumlularıyla irtibata geçer, gerekirse yönlendirir.

4- Hastane personelinin ziyaretçilerini ilgili kişiyi arayarak yönlendirir.

5- Hastaneye ait binaların girişlerinde bulunan tekerlekli sandalye ve sedyeleri talep eden hastalara temin ve kullanım konusunda bilgilendirir. Talep eden kişilerden kimlik alarak teslim defterine kayıt eder.

6- Sedye ve tekerlekli sandalyelerin bakım ve onarımı için gerektiğinde Teknik Bölüme bilgi verir.

7- Tekerlekli sandalye ve sedyelerin korunması, temizliği, düzeni ve geri iadesini sağlar.

8- Çalışma süresi içerisinde görev yerinden ayrılmaz, ayrılacaksa amirinin izni doğrultusunda yerine bir görevli bırakılarak ayrılır.

9- Hastaneden izinsiz malzeme ve cihaz çıkarılmasını gördüğü anda güvenlik görevlilerine bildirir.

10- Şüpheli gördüğü kişileri güvenlik görevlilerine bildirir.

11- Görev yerinde kullandığı donanım ve malzemelerin korunmasını, temizliğini ve düzenini sağlar.

12- Görevine zamanında gelir, mesai bitimi diğer görevliye görev yerini devretmeden görev yerinden ayrılmaz.

13- Demirbaş eşyaları eksiksiz, çalışma ortamını temiz ve düzenli olarak gelen görevliye teslim eder.

14- Klinik katlarda refakatçi kartı kontrolü yaparak kartı olmayan kişileri kart çıkartmaya yönlendirir.

15- Gerekirse kliniklerde ve kat girişlerinde yiyecek kontrolü yapar, hasta odalarına yiyecek girmesine engel olur.

16- Kliniklerde canlı ve kuru çiçeklerin hasta odalarına girmesini engeller.

17- Ziyaret saatleri dışında klinik katlarına ziyaretçilerin girmesine engel olur.

18- Enfeksiyon sebebiyle 10 yaşın altındaki çocukların kliniklere girmesini engeller.

19- Hastanenin iç ve dış mekanlarında bulunan yönlendirme levhalarının takibi yapar.

20- Anons sitemi bulunan alanlarda hasta ve yakınlarına bilgilendirme anonsu yapar.

21- Çalışan elemanlar, hafta sonu ve genel tatil günlerinde de, yukarıda sıralanan hükümleri aynen uygular.

22- Hasta memnuniyet, öneri ve şikayetleri ile ilgili olarak gerekli araştırmaları yapar ve gerekirse hastaları hasta iletişim birimine yönlendirir.

23- Amirine, birimin çalışmaları ile ilgili olarak rapor verir ve kendisine verilen diğer görevleri de yapar.

24- Bu maddeler dışında hastane yönetiminin belirleyeceği ve görev yaptıkları birimlere göre özellik gösteren iş ve işleyişleri yapar. ”düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından Teknik Şartname gereği verilmesi zorunlu olan stresle başa çıkma, beden dili, iletişim becerileri gibi eğitimlerin özel eğitimler olduğu ve oryantasyon kapsamında değerlendirilemeyeceği ve bu nedenle teklif oluşturulamadığı iddia edilmektedir.

İdare tarafından verilen cevapta söz konusu doküman düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendine göre yapıldığı ve bahse konu eğitimlerin işe uyum kapsamında değerlendirildiği belirtilmiştir.

İhale dokümanında yer alan belgeler incelendiğinde şikâyete konu işin personel çalıştırmasına dayalı bir iş olduğu ve Hasta, Hasta Yakını, Ziyaretçi Yönlendirme Hizmetlerini içerdiği anlaşılmıştır. Söz konusu hizmetlerin halkla ilişkilere dayalı, yoğun iletişim gerektiren hizmetler olduğu dikkate alındığında, stresle başa çıkma, beden dili, iletişim becerileri eğitimlerinin bahse konu oryantasyon (işe uyum) eğitimleri kapsamında değerlendirilmesinin uygun olduğu ve söz konusu hususa idarenin cevabında da açıkça yer verildiği dikkate alındığında bu eğitimlere ait giderlerin, işçilik maliyeti üzerinden % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler içerisine dahil edilerek teklif verilmesi gerektiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesinde “… 78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.”

…

78.12. (İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.

…

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “… 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1-Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 3 adet Danışma Şefine, brüt asgari ücretin % 55 fazlası ödeme yapılması,

2- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 58 adet Danışma Görevlisine, brüt asgari ücretin % 15 fazlası ödeme yapılması,

3- Sözleşme kapsamında çalıştırılacak 2 adet Engelli personele, brüt asgari ücretin % 15 fazlası ödeme yapılması,

4- Ulusal bayram ve genel tatil günleri Danışma Görevlisi Fazla çalışma günü: 279 gün

5- Danışma Şefi Fazla çalışma saati: 810 saat ,

6- Danışma Görevlisi Fazla çalışma saati: 15660 saat ,

7- Engelli personel Fazla çalışma saati: 540 saat

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

-Yemek hastane tarafından verilir. İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

-Yüklenici çalıştırdığı personele yol parasını ücret bordrosunda göstererek aylık 26 gün belediye rayiç bedel üzerinden gidiş dönüş şeklinde nakit olarak ödemek zorundadır.(1 kişinin yol gideri 26 gün üzerinden brüt 5,60.-TL./gün olarak hesaplanacak ve bordro da gösterilecektir.)” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Hizmetin yapılma şekli ve şartları” başlıklı (İ) maddesinde “1. İhale konusu hizmetler ulusal ve dini bayram tatilleri dahil olmak üzere 24 saatlik plan ve programlar dahilinde sürekli olarak sürdürülecektir. 4857 sayılı kanunun 68.maddesi uyarınca Personel haftada 45 saatten fazla çalıştırılmayacaktır. İşçinin eksik çalışma süreleri veya fazla çalışma süreleri iş mevzuatı hükümlerine göre denkleştirme yapılarak yasal çalışma süresine eşitlenecektir. Ancak işçiler idarenin isteğine bağlı olarak yapacakları fazla mesai çalışmaları kanunların öngördüğü miktar çerçevesinde ayrıca ücretlendirilecektir. 4857 sayılı iş kanununun 47. maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından anılan kanunda ulusal bayram ve genel tatil olarak kabul edilen günler aşağıda belirtilmiştir.

2. İşçilerin idarenin isteğine bağlı olarak yapacakları fazla mesai çalışmaları 4857 sayılı kanunun 41 maddesi uyarınca öngörülen miktar çerçevesinde ayrıca ücretlendirilecektir. Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir. Fazla çalışma süresinin toplamı bir işçi için, bir yılda 270(iki yüz yetmiş)saatten fazla olamaz. Yüklenicinin çalıştıracağı işçilerin kanunla belirtilmiş koşullarda fazla mesai yapmak üzere rızasını almış olması gereklidir. İhale süreci boyunca 63(altmış üç) adet işçi mesai günleri veya hafta sonu tatilleri, resmi ve dini bayram günlerinde herhangi bir saat diliminde yılda toplam 2916 saat fazla mesai yapabilecektir.

İşçi fazla çalışma cetveli

Çalışan işçi

Fazla çalışma süresi

Çalışma süresi

Danışma hizmetleri görevlisi

15.660 saat

12(oniki)ay

Danışma şefi

810 saat

12(oniki)ay

Engelli personel

540 saat

12(oniki)ay

2015-2016 Yılı Resmi Tatil Günleri

Tatil gününün isimi

Süre

Ay/gün

Toplam çalışacak yevmiye sayısı

Kurban Bayramı Arifesi

½ Gün

23 Eylül 2015 Çarşamba

18

Kurban Bayramı

1 Gün

24 Eylül 2015 Perşembe

27

Kurban Bayramı

2.Gün

25 Eylül 2015 Cuma

9

Kurban Bayramı

3. Gün

26 Eylül 2015 Cumartesi

18

Kurban Bayramı

4. Gün

27 Eylül 2015 Pazar

18

Cumhuriyet Bayramı Arifesi

½ Gün

28 Ekim 2015 Çarşamba

18

Cumhuriyet Bayramı

1 Gün

29 Ekim 2015 Perşembe

18

Yılbaşı Tatili

1 Gün

01 Ocak 2016 Cuma

18

Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramı

1 Gün

23 Nisan 2016 Cumartesi

18

Emek ve Dayanışma Günü

1 Gün

01 Mayıs 2016 Pazar

18

Atatürk'ü Anma Gençlik ve Spor Bayramı

1 Gün

19 Mayıs 2016 Salı

18

Ramazan Bayramı Arifesi

½ Gün

06 Temmuz 2016 Çarşamba

18

Ramazan Bayramı

1. Gün

07 Temmuz 2016 Perşembe

9

Ramazan Bayramı

2. Gün

08 Temmuz 2016 Cuma

18

Ramazan Bayramı

3. Gün

09 Temmuz 2016 Cumartesi

18

Zafer Bayramı

1 Gün

30 Ağustos 2016 Salı

18

Toplam Çalışılacak Mesai; 14,5 Gün, Toplam Çalışılacak Yevmiye Sayısı; 279

Not: Ulusal ve dini bayram tatillerinde şef ve engelli personel dışındaki personel çalıştırılır.

Not 1: İhale konusu hizmetler ulusal ve dini bayram tatilleri dahil olmak üzere 24 saatlik plan ve programlar dahilinde sürekli olarak sürdürülecektir. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 47. maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından anılan kanunda ulusal bayram ve genel tatil olarak kabul edilen günler ve bu günlerde çalışacak personel-yevmiye sayısı tabloda gösterilmiştir.”

Sıra no

Açıklama

Birimi

İşçi sayısı

Ay

1

Şef(asgari ücretin %55 fazlası)

İşçi/ay

3

12

2

Danışma görevlisi (asgari ücretin %15 fazlası)

İşçi/ay

58

12

3

Engelli personel (asgari ücretin %15 fazlası)

İşçi/ay

2

12

EK: Şef ve Danışma Görevlileri

düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’de teklif fiyata dahil olan giderler kapsamında ve yukarıda yer verilen Teknik Şartname’nin Hizmetin yapılma şekli ve şartları bölümünde yer verilen düzenlemelerde hangi işçinin ne kadar süre ile mesai yapacağına dair hususların açık bir şekilde belirlendiği, birim fiyat teklif cetvelinde ise ulusal bayram ve genel tatil günleri bedeli ile fazla çalışma bedeli olarak hangi personele ne kadar süre için mesai ücreti öngörüleceğine dair ayrı satır açılmış olduğu görüldüğünden, isteklilerin bu birim fiyat teklif cetvelini doldurmak suretiyle toplam teklif fiyatlarının belirleyecekleri hususları göz önüne alındığında, şikayete konu hususla ilgili olarak idarece yapılmış olan doküman düzenlemesinin teklif oluşturmaya engel bir unsur taşımadığı sonucuna varılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde;

a) Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının büyüklüğü,

b) İsteklinin ve istekli tarafından söz konusu ihalede tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ihale ilan/davet tarihi itibariyle yüklenimlerinde bulunan ve Kanuna göre sözleşmeye bağlanmış olan hizmet işlerine ait sözleşme tutarları toplamının düşüklüğü,

c) İsteklinin korumalı iş yerine sahip olması,

ç) Faaliyet süresinin uzunluğu,

kriterleri, sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere başvurulur.

(2) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlendiği ihalelerde, tekliflerin birbirine eşit olması durumunda fiyat teklifi düşük olan istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Fiyat tekliflerinin de eşit olması durumunda, idari şartnamede yer alan fiyat dışı unsurların öncelik sıralaması esas alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.

(3) Birinci fıkranın (a) bendindeki kriter, işletme hesabı esasına göre defter tutan istekliler için vergi matrahı/mali zararın gayrisafi satış hasılatı tutarına oranı şeklinde uygulanacak, aynı fıkranın (b) bendine göre yapılacak değerlendirmede KİK028.0/H nolu standart forma göre düzenlenecek yazılı beyan esas alınacaktır.” hükmü yer almaktadır.

İhale İlan tarihinde yürüklükte olan Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması” başlıklı 70’inci maddesinde “70.1. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, en düşük geçerli teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinde belirtilen kriterler sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere geçilir. Ortak girişimler için yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın durumu esas alınır.

70.1.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre idare tarafından yapılacak değerlendirmede, istekliye ait ihale tarihinden önceki son gelir/kurumlar vergisi beyannamesindeki vergi matrahı/mali zarar tutarı ile bu beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satışlar tutarına (işletme hesabı esasına göre defter tutan istekliler için beyannamede yer alan performans bilgileri tablosundaki gayrisafi hasılat tutarına) ilişkin EKAP üzerinde bulunan bilgiler esas alınır. Ancak ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, değerlendirme yapılırken iki önceki yıla ait bilgiler üzerinden değerlendirme yapılır.

70.1.2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan kriterin değerlendirilmesinde isteklinin ve istekli tarafından söz konusu ihalede tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağın ilan/davet tarihi itibariyle yüklenimlerinde bulunan hizmet işlerinin toplam tutarına (varsa iş artışları hariç) dair yazılı beyanı esas alınır. Söz konusu yazılı beyan KİK028.0/H numaralı standart forma göre düzenlenecek olup, beyan edilen hususların idarece EKAP üzerinden teyidi yapılır.

70.1.3. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde belirtilen kriterin değerlendirilmesinde ilgili mevzuatınca düzenlenmiş olan korumalı iş yeri statüsü belgesi esas alınır.

70.1.4. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendine göre yapılacak değerlendirmede gerçek kişi istekliler için ticari işletme tescil tarihini, tüzel kişi istekliler için ise şirket kuruluş sözleşmesinin tescil tarihini gösteren ticaret sicil gazetesi nüshası/nüshaları veya ticaret sicil müdürlüğü tarafından düzenlenen belgeler esas alınır.

70.2. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre yapılan değerlendirme sonucunda eşitliğin bozulmaması halinde, teklifi eşit olan isteklilere,70.1.2 nci maddesinde belirtilen yazılı beyan ve varsa 70.1.3 üncü maddesinde belirtilen belgeyi sunmaları için 3 (üç) iş günü süre tanınır. 70.1.2 nci maddesinde belirtilen yazılı beyanın sunulmaması halinde istekliye ait EKAP üzerinde bulunan bilgiler dikkate alınır.” açıklaması yer almaktadır.

İncelenen ihalenin 20.05.2015 tarihinde ilan edildiği, 23.06.2015 tarihinde ihalenin gerçekleştirildiği, ihalede 21 isteklinin doküman satın aldığı, 9 isteklinin teklif verdiği, bu isteklilerden 8’inin sunmuş olduğu teklif fiyatlarının birbirlerine eşit olduğu, bu durum üzerine Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesi uyarınca değerlendirme yapılarak ihalenin sonuçlandırılacağı anlaşılmıştır.

Danıştay Onüçüncü Dairesi’nin 11.03.2015 tarihli ve E:2014/3010 sayılı kararında, “…Bu durumda, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63. maddesinin birinci fıkrasını değiştiren Yönetmeliğin dava konusu 12. maddesinin fıkrasının (a), (b) ve (ç) bentlerinin ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63. maddesine üçüncü fıkra ekleyen kısmının açıkça hukuka aykırı olduğu ve uygulanması halinde telafisi güç zararların doğmasına neden olacağı açıktır.

En avantajlı teklifin belirlenmesinde isteklinin korumalı iş yerine sahip olmasına ilişkin olarak ise;

Herkesin Kanun önünde eşit olduğu, ancak engelliler için alınacak tedbirlerin eşitlik ilkesine aykırı olmadığı Anayasa’da belirlenmiştir. Kapsamda işgücü piyasasına kazandırılmaları güç olan zihinsel veya ruhsal engelli bireylere istihdam oluşturmak amacıyla Devlet tarafından teknik ve mali yönden desteklenen koruma işyerine sahip isteklilerin tekliflerinin en düşük tekliflerin eşitliği durumunda en avantajlı teklif olarak belirlenmesinde hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Bu durumda, dava konusu Yönetmeliğin 12. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi açısından 2577 sayılı Kanun’un 27. maddesinde yer alan şartların gerçekleşmediği görülmektedir.

Bununla birlikte, dava konusu Yönetmeliğin yürürlüğü durdurulan hükümleri karşısında, diğer kısımların işlevsiz kalması dolayısıyla idarece yeniden değerlendirme ve düzenleme yapılması gerekeceği de tabiidir.” denilmek suretiyle 07.06.2014 tarih ve 29023 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik’in 12’nci maddesinin birinci fıkrasının (a), (b) ve (ç) bentlerinin ve üçüncü fıkrasının yürütmesinin durdurulmasına ve Yönetmelik’in birinci fıkrasının (c) bendine yönelik yürütmesinin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Ancak, başvuruya konu ihalenin ilan tarihi, yürütmeyi durdurma kararı uyarınca ilgili konuda yeniden değerlendirme ve düzenleme yapacak olan Kamu İhale Kurumu’na tebliğ edildiği 08.06.2015 tarihinden önce olup henüz yürürlüğe girmiş bir düzenleme bulunmamaktadır. Bu itibarla, isteklilerin tekliflerini ilan edilen ihale dokümanına göre verdiği; Kamu İhale Kurumu tarafından yeni bir düzenlemenin henüz yapılmadığı dikkate alındığında ihalede teklif değerlendirmesinin de idarece mevcut dokümana göre yapılması gerektiği anlaşılmıştır. İdarenin mevcut ihale dokümanı ile ihaledeki teklifleri değerlendirerek ihaleyi sonuçlandırması mümkün olduğundan, idarenin ihtiyacın uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamak sorumluluğu karşısında ihalenin iptalinde kamu yararı bulunmamakta olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Netice itibariyle, itirazen şikayet başvurusunun esastan reddi gerekmekle birlikte, başvuruya konu ihale, başka bir itirazen şikâyet başvurusuna istinaden yapılan inceleme üzerine Kamu İhale Kurulu’nun 22.07.2015 tarihli ve 2015/UH.III-2046 sayılı kararı ile iptal edildiğinden, bu aşamada karar verilmesine yer olmadığı gerekçesiyle başvurunun reddi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi