KİK Kararı: 2015/UH.III-1404 (21 Mayıs 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/032
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 21.05.2015
Karar No : 2015/UH.III-1404 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayme Sultan Gıda Üretim A.Ş.,

İstoç Ticaret Merkezi 40.Ada No:17-19/3 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü,

Eski Londra Asfaltı Adnan Kahveci Bulvarı Siyavuşpaşa Durağı Çocuk Sitesi Bahçelievler/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/26244İhale Kayıt Numaralı “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 01/05/2015 İle 31/12/2017 (32 Ay) Tarihleri Arasında 290 Meslek Elemanı İle 147 Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 10.04.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 01/05/2015 İle 31/12/2017 (32 Ay) Tarihleri Arasında 290 Meslek Elemanı İle 147 Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Hayme Sultan Gıda Üretim A.Ş. nin 06.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.04.2015 tarih ve 35226 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1056 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale dokümanının 06.04.2015 tarihinde satın alındığı, idareye aynı gün şikâyet başvurusu yapıldığı, idarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile şikayeti reddettiği, idarece 27.03.2015 tarihinde yapılan zeyilnamede çelişkili ve hatalı düzenlemelerin bulunduğu, zeyilnamede ihale tarihinin 10.03.2015 olarak göründüğü ancak İdari Şartname 3.1'inci maddesinde 10.04.2015 olduğu, zeyilnamede "birim fiyat teklif cetveli aşağıda yeniden düzelmemiştir." şeklinde ifade bulunduğu, değişikliğin olmadığı anlamına geldiği,

2. İdari Şartname eki birim fiyat teklif cetvelinde iki kısım bulunduğu, idarece 27.03.2015 tarihinde zeyilname yapılarak, iki kısım birim fiyat teklif cetvelinin tek kısma indiği, "düzelmemiştir" ifadesinin de yeni cetvelin hatalı ya da eksik olduğunu düşündürdüğü,

3. Yapılan 27.03.2015 tarihli zeyilname ile İdari Şartname'nin 25.3'üncü maddesinin değişmediği ancak birim fiyat teklif cetvelinin değiştiği, ücret gruplarının birbirini tutmadığı, zeyilname ile 25.3.1'inci maddenin değişmemesinin eksiklik olduğu,

4. Birim fiyat teklif cetvelinde ikinci kısımda Ulusal bayram ve genel tatil satırlarının bulunduğu ve İdari Şartname'de "Hizmet alımı yoluyla Sosyal Çalışmacı, Psikolog, Çocuk Gelişimci ve Öğretmen olarak çalışacak 154 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 6.391 yevmiye ücret ödenecektir." şeklinde tek kalemde belirtilen düzenleme için birim fiyat teklif cetvelinde dört grup bulunduğu,

5. İdari Şartname'nin 47'nci maddesindeki "Yüklenici firma tarafından temin edilecek olan personel, hizmete uygunluğunun tespiti amacıyla ayrıca İl Müdürlüğü, yüklenici firma ve satın almayı gerçekleştiren birimden birer yöneticinin de katılacağı bir komisyon marifeti ile seçilecektir. Komisyon, elemanların seçimi konusunda kendisini yeterli görmediği takdirde 2 (iki) veya katları kadar üyeyi komisyona dâhil etmekte serbesttir. Komisyonlar en az 3, en fazla 5 kişiden oluşturulmalıdır." düzenlemesinin, Kamu İhale Genel Tebliği 78.26'ncı maddesine aykırı olduğu, komisyon marifetiyle çalışacak işçilerin seçilmesinin açıkça mevzuata aykırı olduğu,

6. Teknik Şartname'nin 7'nci maddesindeki düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği'nde yapılan 25.10.2014 tarihli değişiklik ile kıdem ve ihbar tazminatlarının sözleşme ve genel giderler arasında sayılmaktan çıkarıldığı ve bu tazminatların ödenmesinin kamu kuruluşlarına devredildiği, yukarıda belirtilen hususlar nedeniyle ihalenin sağlıklı sonuçlandırılamayacağı ve iptali gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci ve 2’nci iddialarına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29’uncu maddesinin ikinci ve üçüncü fıkralarında, “Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmü bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde işin adının “İstanbul Aile Ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve bağlı kuruluşlar bünyesinde görevlendirilecek 01/05/2015 ile 31/12/2017 (32 ay) tarihleri arasında 290 meslek elemanı ile 147 veri işletim ve otomasyon personel”olarak belirlendiği, ihale tarihinin ise aynı şartnamenin 3.1’inci maddesinde 10.04.2015 saat 10.00 olarak yer aldığı,

Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinde yer alan 27.03.2015 tarihli zeyilname incelendiğinde ise,

“İhaleyi Yapan İdarenin Adı : İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü:

İhale KİK Kayıt No : 2015/26244

İhale Tarihi : 10.03.2015

Belgenin Düzenlendiği Tarih : 27.03.2015

”

“Birim Fiyat Teklif Cetveli aşağıda yeniden düzelmemiştir.

ÜNVANI

SAYISI

Öğretmen (bulunmadığı zaman yerine Psikolog, Çocuk Gelişimcisi, Sosyal Çalışmacı çalıştırılabilir) Asgari Ücretin %210 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

93 (doksan üç)

Sosyal Çalışmacı (bulunmadığı zaman yerine Psikolog, Çocuk Gelişimcisi, Öğretmen çalıştırılabilir) Asgari Ücretin %210 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

12 (on iki)

Psikolog (bulunmadığı zaman yerine Sosyal Çalışmacı, Çocuk Gelişimcisi, Öğretmen çalıştırılabilir) Asgari Ücretin %210 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

48 (kırk sekiz)

Çocuk Gelişimci (bulunmadığı zaman yerine Sosyal Çalışmacı, Psikolog, Öğretmen çalıştırılabilir) Asgari Ücretin %210 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

1 (bir)

Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksek Okul Mezunu)

Asgari Ücretin %190 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.))

40 (kırk)

Hemşire (Lise Mezunu)

Asgari Ücretin %180 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.))

27 (yirmi yedi)

Nöbet Elemanı Asgari Ücretin %120 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

35 (otuz beş)

Çocuk Eğiticisi Asgari Ücretin %82 Fazlası (Yol ve yemek öngörülmemiştir.)

34 (otuz dört)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir (22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

32 (otuz iki)

Hizmet alımı yoluyla engelli veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir (22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

18 ( on sekiz)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL, )

13 (on üç)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

31 (otuz bir)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL,yemek yok)

11 (on bir)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

34 (otuz dört)

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL,yemek yok)

8 (sekiz)

” şeklinde ifadelerin bulunduğu anlaşılmıştır.

İdarece 27.03.2015 tarihinde zeyilname yapıldığı ve birim fiyat teklif cetvelinin bu zeyilname ile yeniden düzenlendiği anlaşılmıştır. Başvuru sahibi Hayme Sultan Gıda Üretim A.Ş. ‘nin 06.04.2015 tarihinde ihale dokümanını e-imzalı olarak indirdiği, aynı tarihte idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 08.04.2015 tarihli yazısı ile şikayetin uygun görülmediği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan EKAP üzerinden zeyilname sonrası ihale dokümanına erişildiğinde, “Standart Formlar” klasöründen değişiklik sonrası birim fiyat teklif cetveline sorunsuz olarak ulaşılabildiği görülmüştür.

Buna göre, EKAP üzerinden erişilen zeyilnamedeki “Birim Fiyat Teklif Cetveli aşağıda yeniden düzelmemiştir.” şeklindeki ifadenin harf hatasından ibaret olduğu, zeyilnamenin 27.03.2015 tarihinde yapıldığı da dikkate alındığında ihale tarihinin 10.04.2015 yerine 10.03.2015 şeklinde belirtilmesinin maddî hata niteliğinde olduğu, geriye dönük ihaleye ait zeyilname yapılma ihtimali olmayacağı ve bu değişimin tekliflerin sağlıklı verilmesini engellemeyeceği, idarece zeyilname kapsamındaki “Standart Formlar” klasörü dahilinde birim fiyat teklif cetvelinin son hâline yer verildiği, iki ara toplamdan oluşan birim fiyat teklif cetvelinin tek kısma indiği iddiasının yerinde olmadığı ve bu doğrultuda 1 ve 2 numaralı iddialar yönünden başvurunun reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdarece 27.03.2015 tarihinde zeyilname yapıldığı, zeyilnamede İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde değişiklik olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinin zeyilname öncesi hâli incelendiğinde, sekiz sınıf meslek personeli dışında,

“

9

Hizmet alımı yoluyla Engelli veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte Olan brüt asgari ücretin %45 Fazlası ödenecektir.

Ay

18

32

10

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir

Ay

45

32

11

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir

Ay

42

32

12

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.

Ay

42

32

şeklinde satırların bulunduğu, bu hâliyle 1. Ara Toplamın 12 satırdan oluştuğu görülmüştür.

İdarece yapılan 27.03.2015 tarihli zeyilname ile bu satırların,

“

9

Hizmet alımı yoluyla Engelli veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte Olan brüt asgari ücretin %45 Fazlası ödenecektir.22 gün yol+22 gün yemek

Ay

18

32

10

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir 22 gün yol+22 gün yemek

Ay

32

32

11

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir 22 gün yol+22 gün yemek

Ay

31

32

12

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir. 22 gün yol+22 gün yemek

Ay

34

32

13

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir 22 gün yol

Ay

13

32

14

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir 22 gün yol

Ay

11

32

15

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir. 22 gün yol

Ay

8

32

”

şeklinde değiştiği, idarece hazırlanan yaklaşık maliyet hesap cetveli ve Teknik Şartname’nin 1 nolu tablosunda da toplam 8 ayrı ünvanda “meslek elemanı” grubu ve 7 ayrı sınıf veri işletim otomasyon işi personeli öngörüldüğü, yapılan zeyilname ile bu çelişkinin giderildiği ve teklif fiyata dahil edilecek yemek ve yol giderlerinin birim fiyat teklif cetvelinde açıklığa kavuşturularak cetvelin Teknik Şartname’deki tablo ile uyumlu hâle geldiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde de Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışacak 115 personele aylık 22 gün 6,00 TL yemek bedeli ödeneceği, yine 25.3.2.2’nci maddesinde Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışacak 147 personele günlük 7,00 TL yol bedeli ödeneceği düzenlenmiştir.

İhale dokümanındaki düzenlemelerden, örneğin asgari ücretin %65 fazlası ücret alacak 42 “ön lisans mezunu” veri işletim elemanından 11 adedi için “22 gün yol”, 31 adedi için ise “22 gün yol+22 gün yemek” öngörüldüğü, asgari ücretin %75 fazlası ücret alması öngörülen lisans mezunları için de “34 kişi yol ve yemek, 8 kişi sadece yol gideri” şeklinde benzer ayrımın bulunduğu, Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesindeki tabloda sayılan kalemler dikkate alındığında bunlar için ayrı satıra ihtiyaç duyulacağından veri işletim elemanlarına ilişkin 4 yerine 7 satır bulunması gerektiği ve buna göre birim fiyat teklif cetvelinin birinci ara toplamına dahil olan 9’uncu satırı ve sonrasının zeyilname ile yeniden düzenlendiği anlaşılmıştır.

Aktarılan tespitler bir arada değerlendirildiğinde, İdari Şartname 25.3.1’inci maddesindeki düzenlemeler ile birim fiyat teklif cetvelinin yeni hâli arasında çelişki bulunmadığı ve iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 25.3.1.2’nci maddesi aşağıdaki gibi düzenlendiği görülmüştür :

“25.3.1.2. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti:

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak toplam 12.035 (on iki bin otuz beş) gün için;

a)Hizmet alımı yoluyla Sosyal Çalışmacı, Psikolog, Çocuk Gelişimci ve Öğretmen olarak çalışacak 154 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 6.391 yevmiye ücret ödenecektir. (154x41,5=6.391)

b)Hizmet alımı yoluyla Sosyolog veya Yüksel Okul Hemşire olarak çalışacak 40 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.660 yevmiye ücret ödenecektir. (40x41,5=1.660)

c) Hizmet alımı yoluyla Lise mezunu Hemşire veya Sağlık Memuru olarak çalışacak 27 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.120,5 yevmiye ücret ödenecektir. (27x41,5=1.120,5)

ç) Hizmet alımı yoluyla Nöbet Elemanı olarak çalışacak 35 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.452,5yevmiye ücret ödenecektir. (35x41,5=1.452,5)

d)Hizmet alımı yoluyla Çocuk Eğiticisi olarak çalışacak 34 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1.411 yevmiye ücret ödenecektir. (34x41,5=1.411)”

Birim fiyat teklif cetvelinin ikinci ara toplamını oluşturan kısımların ise,

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal bayram ve genel tatil Öğretmen Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %210 Fazlası ödenecektir

gün

3.859,5

2

Ulusal bayram ve genel tatil Sosyal Çalışmacı Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %210 Fazlası ödenecektir

gün

498

3

Ulusal bayram ve genel tatil Psikolog Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %210 Fazlası ödenecektir.

gün

1.992

4

Ulusal bayram ve genel tatil Çocuk Gelişimcisi Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %210 Fazlası ödenecektir.

gün

41,5

5

Ulusal bayram ve genel tatil Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksek Okul Mezunu)Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %190 Fazlası ödenecektir.

gün

1.660

6

Ulusal bayram ve genel tatil Hemşire (Lise Mezunu) Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %180 Fazlası ödenecektir.

gün

1.120,5

7

Ulusal bayram ve genel tatil Nöbet Elemanı Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %120 Fazlası ödenecektir.

gün

1.452,5

8

Ulusal bayram ve genel tatil Çocuk Eğiticisi Yürürlükte Olan Brüt Asgari Asgari Ücretin %82 Fazlası ödenecektir.

gün

1.411

şeklinde düzenlendiği, yapılan zeyilname ile bu kısmın değişikliğe uğramadığı anlaşılmaktadır.

İdari Şartname’nin aktarılan maddesi ile birim fiyat teklif cetvelindeki arasındaki farklılığın, aynı ücret grubundaki personel için İdari Şartname düzenlemesinde yapılan gruplamadan ibaret olduğu, bu meslek grupları için yemek ve yol gideri de öngörülmediği, 154 personel içinde 93 Öğretmen, 12 Sosyal Çalışmacı, 48 Psikolog, 1 Çocuk Gelişimci bulunduğu ve bu grupların tamamı için asgari ücretin %210 fazlasının öngörüldüğü, birim fiyat teklif cetvelinde dört meslek grubu için ayrı ayrı satır açılmasının mevzuata uygun olduğu, Teknik Şartname’deki tablolar ve İdari Şartname 25’inci maddesindeki açıklamalar da dikkate alındığında herhangi bir çelişki bulunmadığı ve teklif verilmesini engelleyici nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 5’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde, “4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’inci maddesinde, “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir.Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.

Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde, “47.3.Yüklenici, idare tarafından sözleşmeye davet yazısının kendisine tebliğ edildiği tarih itibarıyla bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırdığı işçiler hariç, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere hizmet akdi yaparak istihdam edeceği personeli, ihale dokümanında belirlenen nitelikleri taşıyan, Türkiye İş Kurumuna kayıtlı işçiler arasından, 25/6/2003 tarihli ve 4904 sayılı Türkiye İş Kurumu Kanunu ve ilgili mevzuatı çerçevesinde bu Kurumun internet portalına üye olarak doğrudan ya da Kurumun İl ve Şube Müdürlüklerine başvuruda bulunarak bu birimlerde görevli personel aracılığıyla ve kendisinin belirleyeceği seçme yöntemini kullanmak suretiyle temin edecektir. Yüklenici firma tarafından temin edilecek olan personel, hizmete uygunluğunun tespiti amacıyla ayrıca İl Müdürlüğü, yüklenici firma ve satın almayı gerçekleştiren birimden birer yöneticinin de katılacağı bir komisyon marifeti ile seçilecektir. Komisyon, elemanların seçimi konusunda kendisini yeterli görmediği takdirde 2 (iki) veya katları kadar üyeyi komisyona dâhil etmekte serbesttir. Komisyonlar en az 3, en fazla 5 kişiden oluşturulmalıdır.” düzenlemesi yapılmıştır.

Yapılan incelemede, İdari Şartname’nin 47.3’üncü maddesindeki düzenlemede yüklenicinin bir hizmet akdine bağlı olarak çalıştırmakta olduğu işçilerin ayrık tutulduğu, sözleşme konusu işte çalıştırmak üzere belirlenecek diğer işçiler için de söz konusu düzenlemenin, işe alınacak ya da işten çıkarılacak personelle ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, bu hâliyle Kamu İhale Genel Tebliği ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin aktarılan düzenlemelerine aykırılık teşkil etmediği anlaşıldığından, iddia yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak :

11.09.2014 tarih ve 29116 mükerrer sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 sayılı Kanun’un 8’nci maddesinde ise, “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.

“4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.”hükmüne yer verilmek suretiyle 4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde kıdem tazminatlarının ödenmesine ilişkin yükümlülüklerin ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu düzenlenmiştir.

25.10.2014 tarihli ve 29156 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ’in 2’nci maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde yer alan “kıdem ve ihbar tazminatları” ibaresi yürürlükten kaldırılmış ve söz konusu düzenlemenin 11.09.2014 tarihinden itibaren geçerli olacağı düzenlenmiştir.

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin Yükümlülükleri başlıklı 7’nci maddesinde, ”1. Yüklenici ihale konusu hizmetin ifasında gerek 4857 sayılı İş Kanunu gerekse 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve ilgili mevzuat hükümlerine uymak, bu mevzuatlardan kaynaklanacak olan personel haklarını karşılamakla (tazminat vs.) yükümlüdür. Söz konusu kanunlardan kaynaklanan sorumlulukların yerine getirilmemesinden İdare sorumlu değildir.” düzenlemesi yapılmıştır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde idare ile sözleşme imzalayan ve alt işveren konumunda olan yüklenicilerin (Kamu İhale Genel Tebliği’ne göre zaten teklif fiyatlarına dahil olmayan) kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüklerinin de bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, her ne kadar 25.10.2014 tarihli ve 29156 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ ile Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde yer alan “ihbar tazminatları” ibaresi yürürlükten kaldırılmışsa da, kıdem tazminatlarının ödenmesine ilişkin değişiklik getiren 6552 sayılı Kanun’da ihbar tazminatları ile ilgili herhangi bir düzenleme yapılmadığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun ihbar tazminatları ile ilgili düzenlemelerinin yukarıda anılan Tebliğ ve Kanun değişiklikleri öncesindeki haliyle korunduğu da dikkate alındığında, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde ihbar tazminatlarının ödenmesi ile ilgili yükümlülüğün ihaleyi gerçekleştiren idareyle sözleşme imzalayacak olan yüklenicilere ait olduğu, Teknik Şartname’nin 7.1’inci maddesindeki düzenlemede, “Yüklenici ihale konusu hizmetin ifasında gerek 4857 sayılı İş Kanunu gerekse 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ve ilgili mevzuat hükümlerine uymak, bu mevzuatlardan kaynaklanacak olan personel haklarını karşılamakla (tazminat vs.) yükümlüdür. Söz konusu kanunlardan kaynaklanan sorumlulukların yerine getirilmemesinden İdare sorumlu değildir.” denilerek tazminat türlerinin tek tek sayılmadığı, kıdem tazminatından açıkça söz edilmediği, bu haliyle mevcut doküman düzenlemelerinin tekliflerin oluşturulmasını engelleyici veya isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte de olmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi