KİK Kararı: 2015/UH.III-1344 (14 Mayıs 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/030
Gündem No : 26
Karar Tarihi : 14.05.2015
Karar No : 2015/UH.III-1344
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

CNG Personel Hizmetleri Tem. İnş. Yem. San. ve Tic. Ltd. Şti. - İMK Yönetim Hizmetleri Taah. Tic. Ltd. Şti. - Elfa Taah. İnş. Tem. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Bahçelievler Mah. 4.Sokak Çarşı Cad. Burhan Apt. Altı No:17/B ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Arsuz Belediye Başkanlığı,

Gözcüler Mahallesi 25. Sokak No:3 Marin Otel Arkası Arsuz 31320 HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/10616İhale Kayıt Numaralı “Personel Destek Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Arsuz Belediye Başkanlığı tarafından 09.03.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Personel Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak CNG Personel Hizmetleri Tem. İnş. Yem. San. ve Tic. Ltd. Şti. - İMK Yönetim Hizmetleri Taah. Tic. Ltd. Şti. - Elfa Taah. İnş. Tem. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 24.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.03.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.04.2015 tarih ve 32225 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.04.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/965 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,İdari Şartname'nin 25.3.1 'nci maddesindeki "Elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla İdarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu 36 Düz İşçinin tabi olacağı ücret grubuna dahil olacaktır." düzenlemesi, 4857 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliği ‘nin 78.28'inci madde hükümleri ve idarece 70 personel çalıştırılacağı dikkate alındığında işin yürütülmesinde 2 adet engelli personel (70 kişi x %3 = 2,1 yuvarlama sonucu) çalıştırılma zorunluluğunun doğduğu, 1 engelli personel için hazinece ödenecek iş veren payı tutarının 256,16 olduğu, çalıştırılmak zorunda olunan engelli personel sayısı ve her bir engelli personel için hazinece karşılanacak olan aylık 256,16 TL lik işveren payı ve işin süresi dikkate alındığında KİK İşçilik Hesaplama Modülü üzerinden hesaplanan 1.421.899,70 TL tutarındaki asgari işçilik maliyetinden hazinece engelli personel için ödenecek 256,16X2X9=4.610,88 çıkarılması sonucunda asgari işçilik maliyetinin 1.417.288,82 TL olduğu ancak 1.417.288,91 TL tutarındaki Tekliflerinin idarece asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5'inci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Şikayete konu ihale Arsuz Belediye Başkanlığı’nın Personel Destek Hizmet Alımı işi olup işe ait İdari Şartname’nin “İhaleye İlişkin Bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: PERSONEL DESTEK HİZMET ALIMI

b) Miktarı ve türü:

34 Adet Vasıflı işçi ile 36 Adet Vasıfsız (Düz işçi) Toplam 70 Adet işçi personel ile Personel Destek Hizmet Alımı işi.

Belediyemiz Fen İşleri Müdürlüğünün iş Programı dahilinde yapacağı Belediyemiz sınırları içerisinde bulunan Yollar, Parklar, Mezarlıkların bakım ve onarımları, Çöp Toplama, Sivrisinek ve Karasinek mücadelesinde yapılacak ilaçlamalarda ilaçlama ekibi oluşturulması ile Halk Plajı Tesislerinde Çalıştırılmak üzere 70 (Yetmiş) kişi ile Personel Destek Hizmet Alımı ihalesi işinin yapılması gerekmektedir.

1 – 2 Adet Greyder Operatörü ile 2 Adet İş Makinesi Tamir Ustasına Toplam 4 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 100 fazlası;

2 – 2 Adet Loder Operatörü ile 4 Adet Kepçe Operatörü olmak üzere Toplam 6 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 75 fazlası;

3 – 15 Adet İnşaat Ustasına, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 60 fazlası;

4 – 6 Adet C Sürücü Belgeli Şoföre, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 50 fazlası;

5 – 2 Adet Tamirci ile 1 Adet Elektrikçi Toplam 3 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 40 fazlası;

6 – 36 Adet Düz işçiye, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 25 fazlası; Ödeme yapılması öngörülmüştür.

7 - 18 Adet Düz işçiye 13,5 Gün Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günü,

8 - 17 Adet Vasıflı işçiye 13,5 Gün Ulusal Bayram ve Genel Tail Günü (Greyder Operatörü ile İş Makinesi Tamir Ustası 2 Adet Personele, Loder Operatörü ile Kepçe Operatörü 3 Adet Personele,İnşaat Ustası 7 Adet Personele,C Sürücü Belgeli Şoföre 3 Adet Personele, Tamirci ile Elektrikçi 2 Adet Personele)

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Arsuz Belediyesi sınırları dahilinde” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

25.1. Damga Vergisi, Karar Pulu, KİK Payı, İlgili Mevzuat gereğince Yapılacak Vergi, Resim ve Harç Giderleri isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Yüklenici ihale konusu işin gereklerini yerine getirmek için 70 kişi işçi personel görevlendirecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği İkinci Bölüm Yaklaşık Maliyet Madde 10 dikkate alınarak, Çalıştırılacak olan 70 kişi işçi personelden;

1 – 2 Adet Greyder Operatörü ile 2 Adet İş Makinesi Tamir Ustasına Toplam 4 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 100 fazlası;

2 – 2 Adet Loder Operatörü ile 4 Adet Kepçe Operatörü olmak üzere Toplam 6 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 75 fazlası;

3 – 15 Adet İnşaat Ustasına, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 60 fazlası;

4 – 6 Adet C Sürücü Belgeli Şoföre, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 50 fazlası;

5 – 2 Adet Tamirci ile 1 Adet Elektrikçi Toplam 3 Adet Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 40 fazlası;

6 – 36 Adet Düz işçiye, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 25 fazlası; Ödeme yapılması öngörülmüştür.

Teklifler verilirken 31/12/2013,tarih ve Karar No: 2013/1 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Asgari Ücret Komisyon Kararına göre 01.01.2015 – 31.12.2015 tarihleri için belirlenmiş olan Brüt Asgari Ücret dikkate alınacaktır. 2015 yılı ücretlerin ödenmesi için ise; Asgari Ücret Komisyonunun 2015 yılı için belirleyeceği Aylık Brüt Asgari Ücrete göre, 31/12/2013,tarih ve Karar No: 2013/1 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihalesi Yapılacak olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar Madde 8’e göre Asgari Ücret Farkından oluşan Fiyat Farkı göz önüne alınarak ücret belirlenecektir.

İdare ihtiyaç duyması durumunda 2015 yılı içerisinde Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerini içeren 5,5 Resmi Tatil (23 Nisan 1 gün + 1 Mayıs 1 gün + 19 Mayıs 1 gün+ 30 Ağustos 1 gün + 29 Ekim 1,5 gün) ile 8 Bayram( 3,5 gün Ramazan Bayramı ile 4,5 gün Kurban Bayramı) toplam 13,5 gün Resmi Tatil ve Bayram çalışmaları olup; 36 adet vasıfsız (Düz işçi) işçinin % 50’si 18 vasıfsız işçi ile 34 adet vasıflı personelden 17 adet vasıflı ( Greyder Operatörü ile İş Makinesi Tamir Ustası toplam 2 personel, Loder Operatörü ile Kepçe Operatörü 3 personel, İnşaat Ustasına 7 personel, C Sürücü Belgeli Şoför 3 personel, Tamirci ve Elektrikçi 2 personel) personele puantajlara ve yürürlükteki 4857 sayılı iş kanunun 47. Maddesine göre ödemeler yapılacaktır.

Elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla İdarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu 36 Düz İşçinin tabi olacağı ücret grubuna dahil olacaktır.

İdare ihtiyaç duyması durumunda, işçinin muvafakatini almak kaydıyla günde 3 saat ve yıllık 270 saatten fazla olmamak üzere fazla mesai yaptırabilir. Ancak zorunlu nedenlerle veya olağanüstü durumlarda yapılan fazla çalışma için işçinin muvafakati aranmaz.

Çalışma sürelerinin hesabında yarım saatten az süreler yarım saat, yarım saati aşan süreler ise bir saat sayılır. Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma brüt ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ve normal çalışma ücretleri ile birlikte ödenir.

Çalışan personel iş kıyafeti ve eldiven ile çalışacaktır. Olumsuz hava şartlarında yağmurluk ve çizme giyilmesi zorunludur.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Çalışan Personele ayni olarak ve Teknik Şartnamede belirtilen İş kıyafeti ile malzemeler Teklif Fiyata Dahildir.

25.3.4. Diğer giderler:

Çalışan Personele Ayni olarak ve Teknik Şartnamede belirtilen İş Kıyafeti ve malzemeler Teklif Fiyata Dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Oranı ( İş Kazaları ile Meslek hastalıkları Sigorta Primi) kural olarak Sigortalının Prime Esas Kazancının % 2 'sidir. düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde düzenlendiği görülmüştür:

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

2 Adet Greyder Operatörü ile 2 Adet İş Makinesi Tamir Ustası Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 100 fazlası;

İşçi x Ay

4

9

2

2 Adet Loder Operatörü ile 4 Adet Kepçe Operatörü Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 75 fazlası;

İşçi x Ay

6

9

3

İnşaat Ustasına, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 60 fazlası;

İşçi x Ay

15

9

4

C Sürücü Belgeli Şoföre, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 50 fazlası;

İşçi x Ay

6

9

5

2 Adet Tamirci ile 1 Adet Elektrikçi Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 40 fazlası;

İşçi x Ay

3

9

6

Düz işçiye, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 25 fazlası;

İşçi x Ay

36

9

7

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Düz İşçi)

İşçi x Gün

18

13,5

8

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Vasıflı Personel) 2 Adet Greyder Operatörü ile 2 Adet İş Makinesi Tamir Ustası Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 100 fazlası;

İşçi x Gün

2

13,5

9

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Vasıflı Personel) 2 Adet Loder Operatörü ile 4 Adet Kepçe Operatörü Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 75 fazlası;

İşçi x Gün

3

13,5

10

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Vasıflı Personel) İnşaat Ustası Personele, Yürürlükteki Asgari Ücretin % 60 fazlası;

İşçi x Gün

7

13,5

11

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Vasıflı Personel) C Sürücü Belgeli Şoför Personele,Yürürlükteki Asgari Ücretin % 50 fazlası;

İşçi x Gün

3

13,5

12

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri ( Vasıflı Personel) 2 Adet Tamirci ile 1 Adet Elektrikçi Personele,Yürürlükteki Asgari Ücretin % 40 fazlası;

İşçi x Gün

2

13,5

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Yapılan incelemede 09.03.2015 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 12 isteklinin katıldığı, CNG Personel Hizmetleri Tem. İnş. Yemekçilik San. ve Tic. Ltd. Şti.-İMK Yönetim Hizmetleri Taah. Tic. Ltd. Şti.-Elfa Taah. İnş. Tem. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ve Sedat Balcı İnş. Taah. Gıda Tem. Hiz. San.ve Tic. Ltd. Şti. tekliflerinin asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 13.03.2015 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Gürcan Tem. Yem. Güv. Tur. Med. Gereç ve İlaç Paz. Taş. Tarım ve Orman Ür. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti üzerinde bırakıldığı, Ronya İnş. Tur. Teks. Nak.San.ve Tic. Ltd. Şti.- Salih Aktaş İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır. açıklamasına yer verilmiştir.

Aynı Tebliğ’in 78.29’uncu maddesinde ise “78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” açıklaması yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde;

“İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde;

“Bu Kanunun 30’uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için bin yedi yüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının en az % 3 oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, idarelerin ise ilanı veya duyurusu 18.08.2014 tarihinden sonra olan ve ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açması gerektiği düşünüldüğünde kesinleşen hali ile ihale dokümanının mevzuat hükmüne aykırı düzenlendiği, öte yandan ihale işlem dosyası üzerinde yapılan inceleme sonucu ihale dokümanına şikayet veya itirazen şikayet olmadığı görülmüştür.

Bahse konu ihale iş kapsamında çalıştırılacak personel sayısının ise 70 olduğu dikkate alındığında, mevzuat hükümlerine göre ihale dokümanında düzenleme yapılması gerektiğinden İdari Şartname’de “Elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla İdarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu 36 Düz İşçinin tabi olacağı ücret grubuna dahil olacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı ancak engelli işçi çalıştırılmasına yönelik birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçi için ayrı bir satır açılması gerekirken açılmadığı ve ihale dokümanının ise bu haliyle kesinleşmiş olduğu görülmüş olmakla birlikte Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı dikkate alındığında ihaleye katılan isteklilerin 4857 sayılı Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alarak tekliflerini oluşturabileceği, idarece 4857 sayılı Kanun’un anılan maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarlarını dikkate alarak asgari işçilik maliyetini hesaplamak suretiyle isteklilerin tekliflerinin değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin teklif fiyata dahil giderlerin belirtildiği 25’inci maddesinde yer alan düzenlemeler ile birim fiyat teklif cetveli çerçevesinde KİK işçilik hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplama neticesinde teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti 1.417.288,82 TL olacağı tespit edilmiştir.

İncelenen ihalede 70 personel çalıştırılacağı, dolayısıyla çalıştırılacak engelli personel alt sınırının 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde yer alan hükümlere göre 2 kişi (70 kişi x %3 = 2,1 yuvarlama sonucu) olduğu, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi hükmü çerçevesinde prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamının Hazinece karşılanacağı dikkate alındığında, ihale konusu işte 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştırılması halinde prime esas kazanç alt sınırı esas alındığında 01.01.2015-.01.06.2015 tarihleri arasında Hazine tarafından karşılanacak prim tutarının kişi başı 246,31 TL olduğu, %4 sözleşme gideri, istihdam edilecek engelli personel sayısı ve işin süresi dikkate alındığında Hazine tarafından karşılanacak toplam prim tutarının 4610,88 TL (246,31 TL+ (246,31 TL x %
4 )) =256,16 TL x 2 kişi x 9 ay) olduğu, bu bedelin de İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemeler doğrultusunda KİK işçilik hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplama neticesinde bulunan teklif edilmesi gereken toplam işçilik maliyetinden düşülmesi halinde teklif edilmesi gereken toplam asgari işçilik maliyetinin 1.417.288,82 TL (1.421.899,70-4610,88 TL) olduğu, başvuru sahibinin 1.417.288,91TL tutarındaki toplam teklif bedelinin ise bu tutarın üstünde olduğu bu hali ile Tebliğ’in yukarıda anılan 78.29’uncu maddesi hükmü gereğince başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunduğu sonucuna varılıp başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Diğer taraftan şikayete konu ihalede ihale komisyonu kararının 13.03.2015 tarihinde alındığı, kararın ihale yetkilisince 13.03.2015 tarihinde onaylandığı, komisyon kararının başvuru sahibine 16.03.2015 tarihinde posta yolu ile gönderildiği, başvuru sahibi tarafından 20.03.2015 tarihinde şikayete konu durumun farkına varıldığı belirtilerek 24.03.2015 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 25.03.2015 tarihli işlem ile şikayeti uygun bulmaması üzerine başvuru sahibinin 09.04.2015 tarihinde kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu ancak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun İdareye şikayet başvurusu başlıklı 55’inci maddesinin “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz” hükmü gereği itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde Kurum tarafından nihai karar verilmeden idarenin ihale üzerinde bırakılan Gürcan Tem. Yem. Güv. Tur. Med. Gereç ve İlaç Paz. Taş. Tarım ve Orman Ür. İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.yi 31.03.2015 tarihinde sözleşme imzalamaya davet ettiği, 01.04.2015 tarihinde ise ihale üzerinde bırakılan istekli ile mevzuata aykırı sözleşme imzalandığı görülmüştür.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1.417.289,18 TL teklif veren Sedat Balcı İnş. Taah. Gıda Tem. Hiz.San.ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

İncelenen ihalede 70 personel çalıştırılacağı, dolayısıyla çalıştırılacak engelli personel alt sınırının 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde yer alan hükümlere göre 2 kişi (70 kişi x %3 = 2,1 yuvarlama sonucu) olduğu, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi hükmü çerçevesinde prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamının Hazinece karşılanacağı dikkate alındığında, ihale konusu işte 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştırılması halinde prime esas kazanç alt sınırı esas alındığında 01.01.2015-.01.06.2015 tarihleri arasında Hazine tarafından karşılanacak prim tutarının kişi başı 246,31 TL olduğu, %4 sözleşme gideri, istihdam edilecek engelli personel sayısı ve işin süresi dikkate alındığında Hazine tarafından karşılanacak toplam prim tutarının 4.610,88 TL (246,31 TL+ (246,31 TL x %
4 )) =256,16 TL x 2 kişi x 9 ay) olduğu, bu bedelin de İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde yer alan düzenlemeler doğrultusunda KİK işçilik hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplama neticesinde bulunan teklif edilmesi gereken toplam işçilik maliyetinden düşülmesi halinde teklif edilmesi gereken toplam asgari işçilik maliyetinin 1.417.288,82 TL (1.421.899,70-4610,88 TL) olduğu, Sedat Balcı İnş. Taah. Gıda Tem. Hiz.San.ve Tic. Ltd. Şti.nin 1.417.289,18 TL tutarındaki toplam teklif bedelinin ise bu tutarın üstünde olduğu bu hali ile Tebliğ’in yukarıda anılan 78.29’uncu maddesi hükmü gereğince Sedat Balcı İnş. Taah. Gıda Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu neticesine varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, CNG Personel Hiz. Tem. İnş. Yem. San. ve Tic. Ltd. Şti.–Elfa Taah. İnş.Tem. Tİc. Ltd. Şti.-İmk Yönetim Hizmetleri Taah. Tic. Ltd. Şti İş Ortaklığı ve Sedat Balcı İnş. Taah. Gıda Tem.Hiz.San.ve Tic. Ltd. Şti.ne ait tekliflerinin değerlendirilmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi