KİK Kararı: 2015/UH.III-1104

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/025
Gündem No : 56
Karar Tarihi : 15.04.2015
Karar No : 2015/UH.III-1104
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Uzman Grup İnş. Yeme. Tem. Day. Tük. Mad. Gıda Turizm Nak. Elekt. Oto Kir. İlaçlama Medikal Bil. Bilişim ve Entegrasyon Yaşlı ve Çocuk Bakımı Dan. ve Ziy. Yön. Hizm. Teks. Oto Alım Satımı San. Tic. Ltd. Şti.,

Reşatbey Mah. Türkkuşu Cad. Günaydın Apt. C Blok Kat:1 No:19 Seyhan/ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Seyhan Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü,

Döşeme Mahallesi Turhan Cemal Beriker Bulvarı No: 89 Seyhan/ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/7788 İhale Kayıt Numaralı “Park ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesindeki Fidanlık, Park - Bahçeler İle Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Seyhan Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından 09.03.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Park ve Bahçeler Müdürlüğü Bünyesindeki Fidanlık, Park - Bahçeler İle Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti İşi” ihalesine ilişkin olarak Uzman Grup İnş. Yeme. Tem. Day. Tük. Mad. Gıda Turizm Nak. Elekt. Oto Kir. İlaçlama Medikal Bil. Bilişim ve Entegrasyon Yaşlı ve Çocuk Bakımı Dan. ve Ziy. Yön. Hizm. Teks. Oto Alım Satımı San. Tic. Ltd. Şti.nin 03.03.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.03.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.03.2015 tarih ve 26916 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.03.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/775 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale konusu işte istihdam edilecek olan personelin tamamının ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılmasının 4857 sayılı İş Kanunu’na ve ikincil mevzuatlarına aykırı olduğu,

2. İhale konusu işte istihdam edilecek personelin fazla çalışma yapması durumunda ödenecek ücretlere ilişkin olarak ihale konusu işe ait Teknik Şartname’de tüm işçi gruplarının her bir fazla çalışma için verilecek ücretin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi gerektiği şeklinde düzenleme yapıldığı, ancak ihale konusu işe ait birim fiyat teklif cetvelinde ve İdari Şartname’nin ilgili maddesinde söz konusu duruma ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı, ihale dokümanını oluşturan bilgi ve belgeler arasında bir uyumsuzluk olduğu, bu uyumsuzluğun tekliflerin hazırlanmasına engel teşkil ettiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı:

PARK VE BAHÇELER MÜDÜRLÜĞÜ BÜNYESİNDEKİ FİDANLIK,
PARK - BAHÇELER İLE SPOR TESİSLERİNDE BAKIM VE TEMİZLİK
HİZMETİ İŞİ

b) Miktarı ve türü:

133 işçi ve 19 araç ile Park ve Bahçeler Müdürlüğü bünyesindeki Fidanlık, Park- Bahçeler ile Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Seyhan İlçe Belediyesi sorumluluğunda bulunan fidanlık, park ve bahçeler, spor tesisleri, çocuk oyun parkları ve yeşil alanlar. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç giderleri ile her türlü işçilik gideri ve Uygulama esnasında çıkabilmesi muhtemel görünmeyen giderler sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuat uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından yükleniciye ödenecektir.

25.2.25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3.Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin uygulama süresi olan 36 ayda toplam resmi ve dini bayramlar 43,5 gün olarak hesaplanmış olup, bu günlerde 66 Vasıfsız işçi (Park ve Bahçeler işçisi), 8 Vasıflı işçi ( Ekip Başı ), 4 Vasıfsız İşçi (Engelli İşçi), 30 Vasıflı İşçi, 2 Vasıflı İşçi (İş Makinesi Operatörü), 13 Vasıflı İşçi (Şoför), 6 Vasıflı İşçi (Damperli Kamyon Şoförü) çalıştırılacak, 4 Vasıflı işçi ( Teknik Eleman) çalıştırılacak,

66 Vasıfsız işçi (Park ve Bahçeler işçisi) brüt asgari ücret , 8 Vasıflı işçi ( Ekip Başı ) brüt asgari ücretin %15 fazlası , 4 Vasıfsız İşçi (Engelli İşçi) brüt asgari ücret, 30 Vasıflı İşçi brüt asgari ücretin %35 fazlası , 2 Vasıflı İşçi (İş Makinesi Operatörü)brüt asgari ücretin %35 fazlası , 13 Vasıflı İşçi (Şoför) brüt asgari ücretin %20 fazlası , 6 Vasıflı İşçi (Damperli Kamyon Şoförü)brüt asgari ücretin %25 fazlası , 4 Vasıflı işçi ( Teknik Eleman) brüt asgari ücretin %90 fazlası fazlası ödenecektir.

66 Vasıfsız işçi (Park ve Bahçeler işçisi) (brüt asgari ücret) 810 saat fazla saat mesaisi, 8 Vasıflı işçi ( Ekip Başı ) (brüt asgari ücretin %15 fazlası)810 saat fazla saat mesaisi ,2 Vasıflı İşçi (İş Makinesi Operatörü)(brüt asgari ücretin %35 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi , 6 Vasıflı İşçi (Şoför) (brüt asgari ücretin %20 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi, 2 Vasıflı İşçi (Damperli Kamyon Şoförü) (brüt asgari ücretin %25 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi yapılacak olup teklif fiyata dahildir.

Resmi ve Dini bayramlarda 66 Vasıfsız işçi (Park ve Bahçeler işçisi) brüt asgari ücret , 8 Vasıflı işçi ( Ekip Başı ) brüt asgari ücretin %15 fazlası , 4 Vasıfsız İşçi (Engelli İşçi) brüt asgari ücret, 30 Vasıflı İşçi brüt asgari ücretin %35 fazlası , 2 Vasıflı İşçi (İş Makinesi Operatörü)brüt asgari ücretin %35 fazlası , 13 Vasıflı İşçi (Şoför) brüt asgari ücretin %20 fazlası , 6 Vasıflı İşçi (Damperli Kamyon Şoförü)brüt asgari ücretin %25 fazlası , 4 Vasıflı işçi ( Teknik Eleman) brüt asgari ücretin %90 fazlası 43,5 gün görevlerini aksatmadan çalışacaktır. Bakanlar Kurulu kararı veya ilgili kanun ile belirtilen resmi ve dini tatil günlerine ilave olarak resmi ve dini tatil yapılacağının bildirilmesi durumunda, bildirilen ilave resmi ve dini tatil günlerinde İdarenin onayı ile çalışan işçilere çalışma bedeli aynı şartlarda ayrıca ödenecektir. Vasıflı ve Vasıfsız işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb. ilave ücretler eklenmeyecektir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Tüm işçiler için Yemek ücreti ayda 26 gün, günde brüt 7,00 TL olarak çalışanların maaş bordrolarına dâhil edilip, nakit olarak ödenecektir. Yemek fiyatı işçilik fiyatının içinde verilecek. Teklifte yemek fiyatı ayrı kalem olarak verilmeyecektir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri işçilik birim fiyatı üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderlerin teklif bileşeni olarak kabul edileceği hüküm altına alındığından; ihale konusu işte kullanılacak olan kıyafetler YÜKLENİCİ tarafından karşılanacaktır.
ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda toplam 3 kışlık, 3 yazlık olmak üzere İDARE' nin yetkili personeliyle birlikte bu iş kapsamında çalışacak personellere verecektir. Çalışanlar iş esnasında, YÜKLENİCİ tarafından verilen tek tip ve renkteki bu koruyucu iş elbiselerini giyeceklerdir.

25.3.4. Diğer giderler:

Teknik Şartnamede belirtilen araçların çalıştırılmasında bakım, onarım, lastik vb.tüm masraflar teklif fiyata dahildir. Ayrıca; Binek otomobil, Çift Kabin Kamyonet(1+5 Kişilik),Çİft Kabin Pick-Up (4+1 Kişilik),Teleskopik Platform Aracı (çif Kabin 1+4 Kişilik)(Çalışma yüksekliği en az 14 mt), Çift Kabin Çelik Kapalı Kasa Kamyonet (Tamir Bakım Aracı ), Minübüs (1+13 Kişilik) ,Sulama arazözü (En az 10 ton kapasiteli olacak),Sulama arazözü (En az 15 ton kapasiteli olacak, Burunsuz Damperli Kamyon ve Traktörün akaryakıt ihtiyacı Yüklenici tarafından karşılanacaktır.

25.4.Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Sigorta Risk Prim Oranı %2 alınacaktır.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak İsçiler ve Araçlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “… İşçilerin çalışma gün ve saatlerini İDARE belirleyecektir. İDARE' ce çalışma saatlerinin değiştirilmesi durumunda YÜKLENİCİ buna uyacaktır. Personelin çalışma gün ve saatleri İDARE' ce, haftalık veya aylık olarak düzenlenir. İDARE, asgari çalışma saati sabit kalmak üzere, mevsim normallerini, hava sıcaklığını, parkların kullanım zamanı yoğunluğunu dikkate alarak personelin çalışma saatlerini kaydırarak değiştirebilir ve bu değişikliği YÜKLENİCİ’ ye yazılı olarak bildirir. YÜKLENİCİ, bu bildirim doğrultusunda gerekli değişikliği 2 ( İki ) iş gününde yapıp, bölgeler itibariyle park yeri, görevli adı, çalışma saatlerini içeren listeyi İDARE’ ye yazılı olarak verir.

Çalışan işçilerin izinleri ve burada yazılı olmayan diğer hükümler 4857 sayılı İş Kanunu çerçevesinde çözümlenecektir. YÜKLENİCİ, çalışanlara vereceği yukarıda belirtilen izinlerini bir gün önceden İDARE’ ye yazılı olarak ilgili evraklarla bildirecektir. …” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı 9’uncu maddesinde “… C-4857 Sayılı Yasa ve İlgili Mevzuat Yönünden; Yüklenici ihale kapsamında çalıştıracağı işçileri, 4857 sayılı yasa ve ilgili mevzuat hükümleri ve iş bu ihale sözleşmesi ve eki şartnamelere uygun şekilde çalıştıracaktır.

D-Yüklenicinin diğer sorumlulukları; …Bu ihale konusu iş ile ilgili Resmi ve Dini Bayramlarda çalışma yapılacaktır…” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 36 (otuzaltı) aydır

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesi,

“İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: 133 işçi ve 19 araç ile Park ve Bahçeler Müdürlüğü bünyesindeki Fidanlık, Park- Bahçeler ile Spor Tesislerinde Bakım ve Temizlik Hizmeti işi

10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10on gün içinde işyeri teslimi yapılarak işe başlanır. Yüklenici veya vekili ile İdare yetkilisi/yetkilileri arasında düzenlenen işyeri teslim tutanağının imzalanmasıyla yükleniciye işyeri teslimi yapılmış olur. Ancak, işyeri teslim tutanağında, işyeri tesliminin, tutanağın onaylanması halinde gerçekleşmiş olacağının belirtilmesi halinde, tutanağın onaylandığının yükleniciye tebliğ edildiği tarihte işyeri teslimi yapılmış sayılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. …

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz. …” hükmü,

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma” başlıklı 44’üncü maddesinde “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde işyerlerinde çalışılıp çalışılmayacağı toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmeleri ile kararlaştırılır. Sözleşmelerde hüküm bulunmaması halinde söz konusu günlerde çalışılması için işçinin onayı gereklidir.

Bu günlere ait ücretler 47 nci maddeye göre ödenir.” hükmü,

“Saklı haklar” başlıklı 45’inci maddesinde “Toplu iş sözleşmesi veya iş sözleşmelerine hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatillerde işçilere tanınan haklara, ücretli izinlere ve yüzde usulü ile çalışan işçilerin bu Kanunla tanınan haklarına aykırı hükümler konulamaz.

Bu hususlarda işçilere daha elverişli hak ve menfaatler sağlayan kanun, toplu iş sözleşmesi, iş sözleşmesi veya gelenekten doğan kazanılmış haklar saklıdır.” hükmü,

“Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir. …” hükmü,

“Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir.

Yüzde usulünün uygulandığı işyerlerinde işçilerin ulusal bayram ve genel tatil ücretleri işverence işçiye ödenir.” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır. Yer altı maden işlerinde çalışan işçiler için yer altındaki çalışma süresi; haftada en çok otuz altı saat olup günlük altı saatten fazla olamaz.

Tarafların anlaşması ile haftalık normal çalışma süresi, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine, günde onbir saati aşmamak koşulu ile farklı şekilde dağıtılabilir. Bu halde, iki aylık süre içinde işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık çalışma süresini aşamaz. Denkleştirme süresi toplu iş sözleşmeleri ile dört aya kadar artırılabilir.” hükmü,

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanunu’nun 1’inci maddesinde; “1923 yılında Cumhuriyetin ilan edildiği 29 Ekim günü Ulusal Bayramdır. Türkiye'nin içinde ve dışında Devlet adına yalnız bugün tören yapılır. Bayram 28 Ekim günü saat 13.00'ten itibaren başlar ve 29 Ekim günü devam eder.” hükmü,

Anılan Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü tatilidir.

D) Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir. (1)

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.”hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir. …

78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. …” açıklamaları yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Kanun hükümleri dikkate alındığında haftalık çalışma saatinin 45 saat olduğu, bu süreyi aşan çalışmaların fazla çalışma mahiyetinde olduğu, bir yıl içerisinde gerçekleştirilebilecek fazla çalışmanın üst sınırının 270 saat olabileceği, fazla çalışma yapan işçilere her bir saat fazla çalışma için normal çalışma ücretinin saat başına düşün miktarının %50 oranında arttırılarak ödeneceği, işçilere tatil gününden önce 4857 sayılı Kanun’un 63’üncü maddesine göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az 24 saat dinlenme (hafta tatili) verileceği ve çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretinin tam olarak ödeneceği, işçilerin ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışması halinde ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücretin ödeneceği, ancak ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmaması durumunda ise bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretlerinin tam olarak ödeneceği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin aktarılan açıklamalarından fazla çalışma yapılacak durumlarda toplam fazla çalışma saatinin, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılması durumlarında ise toplam çalışılacak gün sayısının dokümanda belirtileceği, birim fiyat teklif cetveline ilişkin standart formda fazla çalışma ile ilgili satırda birim sütununun “saat” cinsinden, ulusal bayram ve genel tatil günlerine ilişkin çalışmanın ise “gün” cinsinden düzenleneceği anlaşılmıştır.

Uyuşmazlığa konu ihalede idare tarafından ihale dokümanında birim fiyat teklif cetvelinin oluşturulmasında fazla çalışma miktarının “saat”, ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması miktarının “gün” olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale dokümanı düzenlemelerinde, ihale konusu işin süresince toplam 43,5 resmi ve dini bayram tatil günü olduğu, iş kapsamında çalıştırılacak olan 133 personelin tamamının resmi ve dini bayram tatil günlerinde çalıştırılacağı tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’de yer alan düzenlemelerde ihale konusu işte istihdam edilecek personelin çalışma gün ve saatlerinin idare tarafından belirleneceği, çalışma saatlerinin değiştirilmesi durumunda yüklenicinin buna uymak zorunda olduğu, personelin çalışma gün ve saatlerinin idare tarafından haftalık ve aylık olarak düzenleneceği, asgari çalışma saatinin sabit kalması koşuluyla personelin çalışma saatlerinde değişikliğe gidilebileceği, ihale konusu işte istihdam edilecek personelin izinlerinin ve söz konusu Şartname’de düzenlenmeyen diğer hususların çözümlenmesinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun hükümlerinin dikkate alınacağı belirtilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nda yer alan hükümler çerçevesinde ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaya ilişkin bir kısıtlamanın bulunmadığı, yine ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personelin ücretinin her gün için bir günlük ücretin karşılığı olmak üzere ödeneceği anlaşılmakta olup, idare tarafından da ihale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülen personele ödenecek ücrete ilişkin mevzuata uygun olarak düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Bu itibarla ihale konusu işte istihdam edilecek personelin tamamımın iş sürecindeki tüm resmi ve dini bayram tatil günlerinde çalıştırılacağı, ancak iş sürecinde çalıştırılacak personel için hafta tatiline denk gelmeyen resmi ve dini bayram tatili günleri için herhangi bir sorun olmadığı, hafta tatiline denk gelen resmi ve dini bayram tatili günleri için ise idare tarafından haftalık ve aylık olarak düzenlenecek iş programında yapılacak düzenlemeler ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun emredici hükümleri doğrultusunda ayarlanabileceği, sonuç olarak ihale konusu işin yürütülmesi esnasında yaptırılacak resmi ve dini bayram günü çalışmalarının 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen emredici hükümlerin uygulanmasına engel oluşturmayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…66 Vasıfsız işçi (Park ve Bahçeler işçisi) (brüt asgari ücret) 810 saat fazla saat mesaisi, 8 Vasıflı işçi ( Ekip Başı ) (brüt asgari ücretin %15 fazlası)810 saat fazla saat mesaisi ,2 Vasıflı İşçi (İş Makinesi Operatörü)(brüt asgari ücretin %35 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi , 6 Vasıflı İşçi (Şoför) (brüt asgari ücretin %20 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi, 2 Vasıflı İşçi (Damperli Kamyon Şoförü) (brüt asgari ücretin %25 fazlası) 810 saat fazla saat mesaisi yapılacak olup teklif fiyata dahildir. …” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak İsçiler ve Araçlar” başlıklı 6’ncı maddesinde “Çlş 01/B: Vasıfsız İşçi Çalıştırılması ( Park Ve Bahçeler İşçisi)( Brüt Asgari Ücretli) ( Fazla Saat Mesaisi)

Vasıfsız işçiler (Park ve Bahçeler işçisi), ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda İDARE''nin gerekli gördüğü durumlarda toplam 810 saat çalıştırılabilecektir. Vasıfsız işçiler (Park ve Bahçeler işçisi), brüt asgari ücretli olarak çalışacaktır. Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. Vasıfsız işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb, ilave ücretler eklenmeyecektir. Sigorta Risk Prim Oranı % 2 alınacaktır.

Çlş 02/B: Vasıflı İşçi Çalıştırılması ( Ekip Başı)( Brüt Asgari Ücretin % 15 Fazlası) ( Fazla Saat Mesaisi)

Vasıflı işçiler (Ekip Başı), ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda İDARE' nin gerekli gördüğü durumlarda toplam 810 saat çalıştırılabilecektir. Vasıflı işçiler (Ekip Başı) brüt asgari ücretin % 15 fazlasına çalışacaktır. Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. Vasıflı işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb, ilave ücretler eklenmeyecektir. Sigorta Risk Prim Oranı % 2 alınacaktır.

Çlş 05/B: Vasıflı İşçi Çalıştırılması (İş Makinesi Operatörü )( Brüt Asgari Ücretin % 35 Fazlası) ( Fazla Saat Mesaisi)

Vasıflı işçiler (İş makinesi operatörleri), ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda İDARE' nin gerekli gördüğü durumlarda toplam 810 saat çalıştırılabilecektir. Vasıflı işçilermiş makinesi operatörleri) brüt asgari ücretin % 35 fazlasına çalışacaktır. Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. Vasıflı işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb. ilave ücretler eklenmeyecektir. Sigorta Risk Prim Oranı % 2 alınacaktır.

Çlş 06/B: Vasıflı İşçi Çalıştırılması ( Şoför)( Brüt Asgari Ücretin % 20 Fazlası) ( Fazla Saat Mesaisi)

Vasıflı işçiler (Şoför), ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda İDARE' nin gerekli gördüğü durumlarda toplam 810 saat çalıştırılabilecektir. Vasıflı işçiler (Şoför), brüt asgari ücretin % 20 fazlasına çalışacaktır. Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. Vasıflı işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb. ilave ücretler eklenmeyecektir. Sigorta Risk Prim Oranı % 2 alınacaktır.

Çlş 07/B: Vasıflı İşçi Çalıştırılması ( Damperli Kamyon Şoförü)( Brüt Asgari Ücretin % 25 Fazlası) ( Fazla Saat Mesaisi)

Vasıflı işçiler (Damperli Kamyon Şoförü), ihalenin uygulama süreci olan 36 ayda İDARE' nin gerekli gördüğü durumlarda toplam 810 saat çalıştırılabilecektir. Vasıflı işçiler (Şoför), brüt asgari ücretin % 25 fazlasına çalışacaktır. Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. Vasıflı işçilere ödenecek ücrete yemek ücreti vb. ilave ücretler eklenmeyecektir. Sigorta Risk Prim Oranı % 2 alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “… Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir. …” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede Teknik Şartname’de yer alan “… Her bir fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının % 50 yükseltilmesi suretiyle ödenecektir. …” şeklindeki düzenlemeye ihale konu işe ait İdari Şartname’de ve birim fiyat teklif cetvelinde yer verilmediği görülmüştür.

Ancak, İdare tarafından Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemenin 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla çalışma ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde yer alan hükümden ileri geldiği, yapılan düzenlemenin de anılan Kanun hükmü doğrultusunda olduğu, ayrıca söz konusu düzenlemenin İdari Şartname’de ve birim fiyat teklif cetvelinde yer alan fazla çalışma ile ilgili düzenlemeyi açıklayıcı nitelikte olduğu, sonuç olarak ihale dokümanında fazla çalışma ile ilgili yer alan düzenlemelerin herhangi bir çelişkiye sebebiyet vermediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi