KİK Kararı: 2015/UH.II-494

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/012
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 11.02.2015
Karar No : 2015/UH.II-494
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan V. II. Başkan: Kazım ÖZKAN

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Emin Müteahhitlik Tem. Yem. Posta Dağ. Hiz. Tur. Teks. Nak. Pet. Ürün. Gıda İnş. Elek. Elekt. Bilg. Mad. Otomotiv. Tar. Hayv. Su Ürünleri Deri Cen. Hiz. Med. San. Ltd. Şti.- Erhan Nakliyat Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Güzelyalı Mah. 81010 Sok. Sabır Apt. No: 3/A Çukurova/ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Akşehir Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Selçuk Mahallesi Belediye Sokak No: 6 42550 Akşehir/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/131952İhale Kayıt Numaralı “Kent Temizliği” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Akşehir Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 19.11.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kent Temizliği” ihalesine ilişkin olarak Emin Müteahhitlik Tem. Yem. Posta Dağ. Hiz. Tur. Teks. Nak. Pet. Ürün. Gıda İnş. Elek. Elekt. Bilg. Mad. Otomotiv. Tar. Hayv. Su Ürünleri Deri Cen. Hiz. Med. San. Ltd. Şti.- Erhan Nakliyat Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin 18.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.01.2015 tarih ve 918 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.01.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/88 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İhaleye vermiş oldukları teklifin sınır değerin altında olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, tekliflerini hazırlarken çalıştırılması zorunlu olan engelli personelin primlerinden hazinece karşılanacak tutarı dikkate aldıkları, nitekim Danıştay 13. Dairesinin 09.06.2014 tarihli ve E: 2014/81 sayılı kararıyla 25.12.2013 tarihli ve 28862 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olan Kamu İhale Genel Tebliği'nin konuya ilişkin maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verildiği, dolayısıyla 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının en az %3'ü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ayrıca 16.08.2014 tarih ve 29090 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesince çalıştırılacak engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunun idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilmesi ve çalıştırılacak engelli işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasının gerektiğinin belirtildiği, ihaleye katılan isteklilerin de Kanun’un kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturmaları gerektiği, bu çerçevede vermiş oldukları teklifin mevzuata uygun olduğu iddia edilerek, çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısının dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması ve tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait ilanın 17.10.2014 tarihinde Kamu İhale Bülteni’nde yayınlandığı, 02.12.2014 tarihli kesinleşen ihale kararından, söz konusu ihalenin 19.11.2014 tarihinde gerçekleştirildiği, 18 dokümanın satın alındığı, bunlardan 14 isteklinin teklif verdiği, bir isteklinin teklifinin teklif zarfı içerisinde hiçbir evrak olmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin de 1.528.044,20 TL teklif veren Piya Hiz. Org. San. ve Tic. Ltd. Şti., Kılıçoğlu Otom İnş. Tem. Dış. Tic. San. ve Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerine bırakıldığı görülmüştür.

İnceleme konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sigorta vergi,resim ve harç giderleri teklif fiyata dahil olacaktır.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

A-) 41 Kişi Asgari Ücret + % 10 fazlası
a- 11070 saat fazla çalışma ücreti
b- 594,5 gün resmi tatil çalışma günü

B-) 20 Kişi Asgari Ücret + % 30 fazlası
a- 5.400 saat fazla çalışma ücreti
b- 290 gün resmi tatil çalışma günü

C-) 1 Kişi Asgari Ücret + % 40 fazlası
a- 270 saat fazla çalışma ücreti
b- 14,5 gün resmi tatil çalışma günü

D-) 1 Kişi Asgari Ücret + % 55 fazlası
a- 270 saat fazla çalışma ücreti
b- 14,5 gün resmi tatil çalışma günü

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası primi risk oranları %2 olarak alınacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde düzenlendiği görülmüştür:

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklamas

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Asgari Ücret + % 10 Fazlası Ücret İle

Ay

41

12

2

Asgari Ücret + % 30 Fazlası Ücret İle

Ay

20

12

3

Asgari Ücret + % 40 Fazlası Ücret İle

Ay

1

12

4

Asgari Ücret + % 55 Fazlası Ücret İle

Ay

1

12

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Asgari Ücret + % 10 Fazlası Ücret İle

Gün

594,5

2

Asgari Ücret + % 10 Fazlası Ücret İle

Saat

11.070

3

Asgari Ücret + % 30 Fazlası Ücret İle

Gün

290

4

Asgari Ücret + % 30 Fazlası Ücret İle

Saat

5.400

5

Asgari Ücret + % 40 Fazlası Ücret İle

Gün

14,5

6

Asgari Ücret + % 40 Fazlası Ücret İle

Saat

270

7

Asgari Ücret + % 55 Fazlası Ücret İle

Gün

14,5

8

Asgari Ücret + % 55 Fazlası Ücret İle

Saat

270

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30’uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için bin yedi yüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

16.08. 2014 tarih ve 29090 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 19.08.2014 tarihinde yürürlüğe giren “Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ” ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde değişiklik yapılarak “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Aynı Tebliğ’in 78.29’uncu maddesinde ise “78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının en az yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, idarelerin ise ilanı veya duyurusu 18.08.2014 tarihinden sonra olan ve ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde, 4857 sayılı Kanun uyarınca tespit ettikleri engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubunu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtmesi ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açması gerektiği açıktır.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin hazırlanan İdari Şartname’de engelli işçi çalıştırılacağına ilişkin bir düzenleme yer almamakla birlikte, toplam 63 personelin çalışacağının öngörüldüğü ihalede, çalıştırılacak engelli personel sayısının asgari 2 kişi olacağı ve yüklenicinin engelli işçi kadrosunda çalıştıracağı bu 2 kişi için prim teşviki uygulamasından yararlanabileceği anlaşılmaktadır.

Bu haliyle söz konusu ihalede 12 ay süreli olarak toplam 63 personel çalıştırılacağının düzenlendiği, İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yapılan düzenlemeler ve birim fiyat teklif cetveli esas alınarak KİK işçilik hesaplama modülünde yapılan hesaplamada asgari işçilik maliyeti toplam 1.528.044,20 TL olarak ortaya çıktığı görülmektedir.

Bu itibarla incelenen ihalede 2 engelli işçi çalıştırılabileceği dikkate alınarak Hazine tarafından karşılanacak prim toplamı için yapılan hesaplamada 241,77 TL x 2 işçi x 12 ay =5.802,48 TL tutarın ortaya çıktığı, bu tutarın toplam işçilik maliyetinden düşülmesi sonucunda (1.528.044,20 TL – 5.802,48 TL) asgari işçilik maliyetinin 1.522.241,72 TL olduğu anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin teklifinin 1.522.241,72 TL olduğu dikkate alındığında, idarece isteklinin teklifinin asgari işçilik maliyetini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

Yeşil Dünya Çev. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.- Harmanşa İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Servissan Bil. Tem. Med. Oto Yem. Hiz. Dan. İç ve Dış Tic. Ltd Şti., Erk Eğitim Org. Dan. Turizm ve Destek Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., Ares Spor ve Dan. Hiz. Tem. İnş. Gıd. Med. San. Tic. Ltd .Şti., Zorluoğlu Tic. İnş. Nak. Kom. ve Tur. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından verilen tekliflerin de değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür. Bu isteklilerin teklifleri de dikkate alındığında asgari işçilik maliyetini karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarece anılan Kanun maddesi gereği çalıştırılması zorunlu engelli işçi sayısı ve engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim tutarları dikkate alınarak asgari işçilik maliyetinin hesaplanması suretiyle Emin Müteahhitlik Tem. Yem. Posta Dağ. Hiz. Tur. Teks. Nak. Pet. Ürün. Gıda İnş. Elek. Elekt. Bilg. Mad. Otomotiv. Tar. Hayv. Su Ürünleri Deri Cen. Hiz. Med. San. Ltd. Şti.- Erhan Nakliyat Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Yeşil Dünya Çev. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.- Harmanşa İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Servissan Bil. Tem. Med. Oto Yem. Hiz. Dan. İç ve Dış Tic. Ltd Şti., Erk Eğitim Org. Dan. Turizm ve Destek Hiz. San. Tic. Ltd. Şti., Ares Spor ve Dan. Hiz. Tem. İnş. Gıd. Med. San. Tic. Ltd .Şti. - Zorluoğlu Tic. İnş. Nak. Kom. ve Tur. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından verilen tekliflerin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi