KİK Kararı: 2015/UH.II-2925

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/065
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 05.11.2015
Karar No : 2015/UH.II-2925
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Esila Sosyal Hizmetler Ticaret Limited Şirketi,

İçerenköy Mah. Artvin Sok. No: 5/2 Ataşehir/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Gebze Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Güzeller Cad. No: 1 41400 Gebze/KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/118612İhale Kayıt Numaralı “Gebze Belediyesi Müdürlüklerinde Çalıştırılmak Üzere Personel” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gebze Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 08.10.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Gebze Belediyesi Müdürlüklerinde Çalıştırılmak Üzere Personel” ihalesine ilişkin olarak Esila Sosyal Hizmetler Ticaret Limited Şirketi’nin 02.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.10.2015 tarih ve 82656 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.10.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2641 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinin 17.09.2015 tarihinde düzenlenen Zeyilname ile değiştirildiği ancak ilana yansıyan bu husus için düzeltme ilanı yayımlanmamasının mevzuata aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde elektrikli kamyonetin isteklilerin kendi malı olma şartının getirildiği, personel çalıştırılmasına dayalı olan söz konusu ihalede yapılan bu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,
İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer işin “kamu kurumları ile özel sektörde yapılmış personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler” olarak belirtildiği, ancak ihale konusu iş kapsamında yer alan hizmet araçlarının benzer işe dâhil edilmemesi ve tek bir alan üzerinden benzer iş tanımının yapılmasının ihaleye katılımı daralttığı,
Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde teklif fiyata dâhil giderlerin tamamının yazılmadığı, bu durumun tekliflerin hazırlanmasında belirsizlik yarattığı,
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki tip sözleşmenin 16’ncı maddesinin 26 numaralı dipnotunda yer alan düzenlemelerine uygun olarak hazırlanmadığı,
Teknik Şartname’de hizmet kapsamında kullanılacak araçlara ilişkin olarak 2014 ve 2015 olma zorunluluğunun getirilmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 16’ncı maddesine aykırılık teşkil ettiği,
Teknik Şartname’nin 7.13’üncü maddesinde yer alan “Yüklenici tarafından İdarenin onayı olmadan kesinlikle personel değişikliği yapılmayacak ve işten çıkartılmayacaktır.” düzenlemesinin İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İlânın uygun olmaması” başlıklı 26’ncı maddesinde “13, 24 ve 25 inci maddelerdeki hükümlere uygun olmayan ilânlar geçersizdir. Bu durumda, ilân bu maddelere uygun bir şekilde yenilenmedikçe ihale veya ön yeterlik yapılamaz.

Ancak, 13 üncü maddede belirtilen ilânın yapılmaması veya ilân sürelerine uyulmaması halleri hariç, yapılan ilânlarda 24 ve 25 inci madde hükümlerine uygun olmayan hatalar bulunması durumunda, 13 üncü maddeye göre yirmibeş ve kırk günlük ilan süresi bulunan ihalelerde ilânların yayımlanmasını takip eden onbeş gün diğer ihalelerde ise on gün içinde hatalı hususlar için düzeltme ilânı yapılmak suretiyle ihale veya ön yeterlik gerçekleştirilebilir.” hükmü yer almakta olup, anılan hükme Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 24’üncü maddesinde de yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 26’ncı maddesinde “(1) İlan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanlar geçersiz sayılır ve ihale yeniden aynı şekilde ilan olunur. Ancak, teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin zeyilname, ihale veya son başvuru tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına gönderilir veya imza karşılığı elden tebliğ edilir. Ancak, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.

(2) Yapılan değişiklik nedeniyle tekliflerin veya başvuruların hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale veya son başvuru tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde; tekliflerini vermiş veya başvurularını yapmış olan istekli veya adaylara teklif veya başvurularını geri çekerek, yeniden teklif verme veya başvuru yapma imkânı tanınır.

…

(5) Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikâyet üzerine yapılan incelemede; başvuruların ya da tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale veya ön yeterlik dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, ihale veya son başvuru tarihine on günden az süre kalmış olsa dahi gerekli düzeltme yapılarak yukarıda belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defa daha ertelenebilir. Belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi, ancak Kanunun 26 ncı maddesine göre düzeltme ilanı yapılması ile mümkündür.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısına ve niteliğine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malı olma şartının aranmaması esastır. Ancak idare, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yapılabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasını gerekli gördüğü makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapılmış ise, bu niteliğe yönelik belgelerin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(2) Adayın veya isteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilir.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır.

(4) İş ortaklığında makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana ilişkin belgeler, her bir ortağın kendi kısmı göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.

(6) İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Ancak, idareler, idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapabilirler. Konsorsiyumlarda, kapasite raporunun, her bir ortağın kendi kısmı için istenilen asgari yeterlik kriterini sağlaması zorunludur.

(7) Aday veya istekli adına düzenlenmiş, farklı tesislere ait birden fazla kapasite raporunun sunulması halinde, kapasite tutarları toplanmak suretiyle yeterlik kriterinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Gebze Belediyesi Müdürlüklerinde Çalıştırılmak üzere Personel

b) Miktarı ve türü:

36 ay Süre ile 107 Yardımcı Personel; 2 adet Binek araç ve 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık Toplama Kasalı Kamyonet
Çalıştırma işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Gebze Belediyesi Merkez Bina; İmar sınırları içerisinde

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde 7.5.2. İhale konusu işin yürütülmesi sırasında iş başında bulundurulacak araçların listesi ve kendi malı olma şartı ile ilgili düzenlemeler aşağıdadır.

1-) 2 adet Binek araç

2-) 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet. (İsteklinin Kendi Malı Olacaktır.)

İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da (Değişik ibare: 12/06/2015-29384 R.G./ 3. md.) yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilecektir.” düzenlemesi,

İhaleye ait 09.09.2015 tarihli İlan’ın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.2’nci maddesinde “İhale konusu işin yürütülmesi sırasında iş başında bulundurulacak araçların listesi ve kendi malı olma şartı ile ilgili düzenlemeler aşağıdadır.

1-) 2 adet Binek araç

2-) 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet. (İsteklinin Kendi Malı Olacaktır.)

17.09.2015 tarihli Zeyilname ile yapılan değişiklik sonrası anılan maddenin son halinin “ 7.5.2. İhale konusu işin yürütülmesi sırasında iş başında bulundurulacak araçların listesi ve kendi malı olma şartı ile ilgili düzenlemeler aşağıdadır.

1-) 2 adet Binek araç (Özellikleri Teknik Şartnamenin 5.18 maddesinde ayrıntıları belirtilmiştir.)

2-) 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet. (İsteklinin Kendi Malı Olacaktır. Özellikleri Teknik Şartnamenin 5.19 maddesinde ayrıntıları belirtilmiştir.)

Kendi malı Araca ait ruhsat ve/veya trafik tescil belgesi ekinde araç kapasite, güç ve teknik özelliklerine ait dokümanlar teklif ile birlikte sunulacaktır.

Adayın veya İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya serbest muhasebeci raporu ile tevsik edilecektir.” şeklinde,

Teknik Şartname’nin 5.18’inci ve 5.19’uncu maddesinin son halinin “5.18) Binek Araç 2 Adet Sedan – 2015 Model 1500 cc ve üzeri common rail direk dizel enjeksiyon Max.110 KW. (150 PS.) Otomotik 6 ileri DSG sedan, Dizel otomatik, Klima ABS, ASR, EDL, EBD, MSR, ESP’i commolizer, uzaktan Kumandalı Merkezi Kilit, Yol bilgisayarı, Deri koltuklu, Sürücü ve Yolcu hava yastıkları (6 hava yastığı), 4 cam otomatik, Elektrik yan aynalar, Yağmur sensörü, Azami yüklü ağırlık : 2070 Kg. Minimum boyutlar (Uzunluk, genişlik, yükseklik) : 4700/1750/1400 mm. Olacaktır. 8J x 18 ‘Dartford’ alüminyum jantlar, 235/45 R18 lastikler olacaktır.

Araçlar muayene, denetim ve kabul komisyonunun onayı ile teslim alınacaktır. Araçların toplam çalışma süresi 36 aydır. Araçların şoför, yakıt ve günlük temizlik giderleri idareye aittir. Araçlar sözleşme süresince idarede kalacak ve kullanımında yer, zaman ve kilometre sınırlaması olmayacaktır. Yüklenici firmanın herhangi bir şekilde müdahale yetkisi yoktur. Araçların, amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri yükleniciye aittir; İstekliler Tekliflerini toplam çalışma ayı ile teklif ettikleri Birim Fiyatların Çarpımı sonucunu Toplamı Bedel olarak vereceklerdir. Yüklenici, araçların trafik kazasına maruz kalması, büyük oranda arızalanması ve trafikten men edilmesi v.b. hallerinde hizmeti aksatmamak için aynı gün içinde geçici bir araç bulmalı ve şartname ve sözleşme hükümlerinde yazılı şartlara haiz aracı (2) iki gün içerisinde tahsis etmelidir.

5.19) Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet 2014 model ve üzeri Yüklenicinin Kendi Malı olacaktır. (Elektrik giderleri ve kullanacak şoför İdareye, amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri yükleniciye ait olacaktır. Belediyemiz mezarlık içlerindeki yürüme yollarının temizliklerinin yapılması için kullanılacak olup; Aracın Özellikleri;

1- N1 Sınıfı Kamyonet
2- 1.830 mm. dingil mesafesi
3- En az 10 kW 96 V elektrikli motor
4- 96V 20 A/h dahili şarj ünitesi
5- 96 V 180 A/h jel tipi akü sistemi
6- 12 V 60 A/h servis akü
7- İleri ve geri tip vites
8- Hava soğutma sistemi
9- En az 7,5 saat çalışma süresi
10- 50 km./saat hız 100 km. seyahat menzili
11- 2 m³ alüminyum atık haznesi
12- En az 1.350 mm. boşaltma yüksekliği
13- En az 800 kg. yükleme ağırlığı (Ekipman dahil)
14- En az 1700 kg. toplam taşıma kapasitesi” şeklinde olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan hükümlerden, ilan yapıldıktan sonra ihale ve ön yeterlik dokümanında değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilanların geçersiz sayılacağı ve ihalenin yeniden aynı şekilde ilan edileceği, ancak teklif ve başvuruların hazırlanmasını etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi ya da idareye yazılı olarak bildirilmesi halinde, zeyilname düzenlenmek suretiyle dokümanda değişiklik yapılabileceği, belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde ise ihale sürecine devam edilebilmesi için, 4734 sayılı Kanun’un 26’ncı maddesine göre düzeltme ilanının yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu kapsamda başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanında 17.09.2015 tarihli Zeyilname ile değişiklik yapıldığı, söz konusu değişikliklerden İdari Şartname’nin 25.3.3’üncü maddesi ile Teknik Şartname’nin 5.19’uncu ve 7.17’nci maddelerinde yer alan düzenlemelerin ilana yansıyan hususlar olmadığı, İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan düzenlemenin ilanda yer aldığı, ancak söz konusu maddede esas itibariyle isteklilerin kendi malı olması istenilen araçlara ilişkin bir değişiklik yapılmadığı, sadece söz konusu araçların teknik özelliklerinin Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde yer verildiği ile araçlara ilişkin belgelerin teklifle birlikte sunulacağı hususunun madde içerisine eklendiği, Zeyilname ile yapılan bu düzenlemenin istekli olabilecekler nezdinde ihaleye teklif sunulmasını engelleyecek bir nitelik taşımadığı, kaldı ki Zeyilname ile ilgili maddeye eklenen araçların Teknik Şartname’de yer alan özellikleri sağladığını gösteren belgelerin teklifler kapsamında sunulması hususunun ihale dokümanında belirtilmesine gerek olmadan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinin birinci fıkrası gereği tekliflerin sunulmasında karşılanması gereken bir durum olduğu da dikkate alındığında, başvuruya konu ihalede düzeltme ilanı yapılmasına gerek bulunmadığı belirlenmiş olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinde “(2) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(3) Kanunun 13 üncü maddesinin (b) bendinin (2) ve (3) numaralı alt bentleri uyarınca ilanın Kamu İhale Bülteninde yayımlanmasının zorunlu olduğu hallerde, ilanın Kamu İhale Bülteninde yayım tarihi, aynı bendinin (1) numaralı alt bendi uyarınca işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanlarda ilk yayımlanan gazetedeki yayım tarihi ikinci fıkranın (a) bendindeki ilk ilan tarihi olarak esas alınır.

(4) Diğer yandan, Kanunun “EK MADDE 1” hükmü uyarınca Elektronik Kamu Alımları Platformu, Kurum tarafından kurulduktan sonra, işin ve/veya ihalenin yapılacağı yerde yayımlanması zorunlu olan ilanların aynı zamanda Elektronik Kamu Alımları Platformunda da yayımlanması halinde, ilanın Elektronik Kamu Alımları Platformunda yayım tarihi ilk ilan tarihi olarak kabul edilecektir.” açıklaması,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.5.2. İhale konusu işin yürütülmesi sırasında iş başında bulundurulacak araçların listesi ve kendi malı olma şartı ile ilgili düzenlemeler aşağıdadır.

1-) 2 adet Binek araç (Özellikleri Teknik Şartnamenin 5.18 maddesinde ayrıntıları belirtilmiştir.)

2-) 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet. (İsteklinin Kendi Malı Olacaktır. Özellikleri Teknik Şartnamenin 5.19 maddesinde ayrıntıları belirtilmiştir.)

Kendi malı Araca ait ruhsat ve/veya trafik tescil belgesi ekinde araç kapasite, güç ve teknik özelliklerine ait dokümanlar teklif ile birlikte sunulacaktır.

…

“7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu Kurumları ile Özel sektörde yapılmış Personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler benzer iş olarak kabul edilecektir.”düzenlemesi,

İhaleye ait 09.09.2015 tarihli İlan’ın “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4’üncü maddesinde “4.4.1. Kamu Kurumları ile Özel sektörde yapılmış Personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi,

Söz konusu İlan’ın “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.2’nci maddesinde “İhale konusu işin yürütülmesi sırasında iş başında bulundurulacak araçların listesi ve kendi malı olma şartı ile ilgili düzenlemeler aşağıdadır.

1-) 2 adet Binek araç

2-) 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet. (İsteklinin Kendi Malı Olacaktır.)

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin ihale dokümanını 01.10.2015 tarihinde EKAP üzerinden edindiği, diğer iddialarla birlikte 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak 02.10.2015 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, ancak şikâyete konu İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yer alan 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonetin isteklinin kendi malı olması gerektiğine yönelik düzenleme ile anılan Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan benzer işe ilişkin düzenlemenin 09.09.2015 tarihinde yayımlanan ihale ilanına da yansıyan hususlar olduğu, bu durumda yukarıda aktarılan hüküm ve düzenlemelere göre söz konusu iddialara yönelik şikayet başvurusunun, ihale ilan tarihini takip eden on gün içinde idareye yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra yapıldığı tespit edilmiş olup bu nedenle başvuru sahibinin 2’nci ve 3’üncü iddialarına ilişkin olarak başvurusunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç) , resim, harç ve benzeri tüm giderler teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1 Büro Personel (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

2 Şoför Personel (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

3 Şoför Personel (Brüt Asgari Üc. % 80 fazlası)

4 4 Yıllık Lisans Mezunu (Brüt Asgari Üc. % 200 fazlası)

5 Tekniker (Brüt Asgari Üc. % 110 fazlası)

6 Büro Yöneticisi (Brüt Asgari Üc. % 80 fazlası)

7 Teşrifat Elemanı (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

8 Ses ve Görüntü Elemanı (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

9 Temizlik Elemanı (Brüt Asgari Üc. % 40 fazlası)

10 İmam (Brüt Asgari Üc. % 40 fazlası)

11 Cenaze Yıkayıcısı (Brüt Asgari Üc. % 40 fazlası)

12 Veteriner Hekimi (Brüt Asgari Üc. % 200 fazlası)

13 İlaçlama İşçisi (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

14 Hayvan Toplayıcısı (Brüt Asgari Üc. % 50 fazlası)

15 Kaporta Usta Yard. (Brüt Asgari Üc. % 30 fazlası)

16 Labaratuar Teknisyeni (Brüt Asgari ücretin % 20 fazlası)

17 Engelli Büro, Arşiv Elemanı (Brüt Asgari Üc. % 30 fazlası)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yüklenici çalıştırdığı personel ile ilgili ;
a) Çalışılan her fiili gün için Brüt 14,56 TL yemek ücretini nakdi olarak ödemek zorundadır.
b) Çalışılan her fiili gün için Brüt 6,59 TL yol ücretini nakdi olarak ödemek zorundadır.
c) Yol ve yemek bedelleri 22 (yirmi iki) gün üzerinden çalışılan her fiili günler için ödenecektir.
d) Yol ve yemek bedelleri ücret bordrosunda gösterilecektir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Mezarlık İşleri Müdürlüğünde çalışacak personelin kullanması için;
a) Sarık : 18 adet
b) Cübbe : 18 adet kırışmayan- Nano keten kumaş,
c) Çizme : 30 Çift,
ç) PVC. Önlük : 60 adet su geçirmez- boyundan askılı-bel arkası bağlamalı-kolay çatlamayan,
d) Eldiven : 400 kutu- Tek kullanımlık-Lateks-100’lü ambalajlarda,
e) İş Ayakkabısı : 40 çift mekap,
f) Plastik bulaşık eldiveni: 4.000,00.- çift,
g) Önlük : 45 adet çit çitli-klasik yaka uzun-Lüks alpaka kumaş,
h) İş elbisesi : 10 takım-Poli gabardin kumaş-astar cepli-Belli lastikli veya kemer köprülü (Yazlık ve kışlık olarak idarenin talebi ile beşer takım verilecek.)
ı) İş Montu : 5 adet – Soğuk hava montu,
i) Yağmurluk : 8 adet- kapşonlu –palyomik özellikli,
j) Doktor terliği : 5 çift ortopedik,
k) Maske : 60 kutu-Tek kullanımlık-Lastik Halkalı-50 li kutularda,
l) Ventilli Maske : 300 adet,
Yukarıda belirtilen malzemeler Mezarlık İşleri Müdürlüğünün uygun görüşü sonrası teslim alınacaktır. Uygun olmayan malzemeler iade edilecek ve 5 iş günü içinde yenileri ile değiştirilecektir. Kamu İhale Genel Tebliği 78.30.ç Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler maddesi kapsamında değerlendirilecek olup, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni (teklif fiyata dahil) olarak kabul edilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

1- Yüklenici tarafından temin edilecek Binek Araçların, amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri yükleniciye aittir;

2- Yüklenici tarafından temin edilecek Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonetin amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri yükleniciye ait olacaktır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

19/01/2013 tarihli ve 28553 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 6385 sayılı Kanunun 9 uncu maddesi uyarınca, kısa vadeli sigorta kolları prim oranı kural olarak sigortalının prime esas kazancının % 2 'si olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dâhil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin

Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç) , resim, harç ve benzeri tüm giderler teklif edilecek fiyata dahil edilecektir. sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” düzenlemesi,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde“8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesine ilişkin 12 numaralı dipnot “Ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinden hangisinin sözleşme bedeline dahil olacağı burada belirtilecek ve ayrıca idari şartnamede teklif fiyata dahil olduğu belirtilen diğer giderler buraya yazılacaktır.” şeklindedir.

Yapılan incelemede, ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde teklif fiyata dâhil olan tüm giderlerin belirtilmediği anlaşılmış olmakla birlikte, teklif fiyata dâhil olan giderlerin İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde açıkça düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde ihale dokümanının sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olduğu düzenlemesine yer verildiği, dolayısı ile ihale dokümanının bir bütün olduğu anlaşıldığından Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde teklif fiyata dâhil giderlerin tamamına yer verilmemesinin isteklilerin tekliflerini oluşturmalarını engelleyici veya teklif oluşturulması aşamasında tereddüt yaratıcı bir nitelik taşımadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 numaralı alt maddesine ilişkin dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

…

(3) (Değişik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir” açıklaması,

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İşin sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idare tarafından her bir aykırılık için uygulanacak ceza oranları ve bu aykırılıklar aşağıda maddeler halinde belirtilmiştir.

16.1.2. Yüklenici firma sözleşmede belirtilen sayıda personel çalıştıracaktır. (Ancak İdarenin bilgisi dahilinde eksik veya fazla eleman çalıştırabilir.) Eksik işçi veya işçilerin tamamlatılması amacıyla yükleniciye 3 günlük süre tanınacaktır. İdare tarafından tanınan 3 (Üç) günlük süreden sonra eksik işçi çalıştırılmasının devamı halinde bu durum idare tarafından hazırlanan bir tutanakla tespit edilerek sözleşme bedelinin % 0,003'ü (onbinde üç) oranında ceza uygulanır. Cezalı durumun 5 (beş) defa tekrar etmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecek, ve kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir.

16.1.3. Yüklenici Firma çalıştırdığı personelinin maaşını her ayın 15 ?i ile 25 ?si arasında idareden hak ediş bedelini almasa dahi belirlenen banka aracılığıyla bankomat sistemi ile ödeyecektir. Çalışanların maaşlarının bankaya yatırıldığına ilişkin banka dekontları veya banka tarafından verilecek maaş listesi her ay idareye sunulacaktır. Hak ediş dosyası ödeme emri belgesine bağlandığı halde, işçi ücretlerinin süresi içinde kasten ödenmediğinde, ayın 25’inden sonra her gün için sözleşme bedelinin % 0,001'i (On binde biri) kadar ceza kesilecek olup; 3 kez tekrar edilmesi halinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesi altıncı bölüm 38. madde belirtilen hususlara göre işlem yapılacaktır. İşçi ücretleri elden ödenmeyecek, sözleşme imzalandıktan sonra işçilerin kolay ulaşabilecekleri bir banka şubesinde açılacak olan hesap üzerinden ödenecektir. Yüklenici hak ediş alamamasını, cezalı almasını ya da geç almasını, işçi ücretlerini süresi içinde ödememek için gerekçe gösteremez.

16.1.4. Yüklenici firma işçilere ilişkin bir önceki ayın sigorta primlerinin yatırıldığına dair dekont ve ücretin yatırıldığına dair hesap ekstresini hak ediş belgesinin ekinde bulundurmak ve kuruluş bünyesinde çalıştırdığı işçilerin bir aylık bildirgelerini her ay idareye belgelemek zorundadır. Bu bildirgelerden eksik gün üzerinden bildirim yapıldığı, çalıştırılan toplam işçi sayısından fazla veya eksik bildirim yapıldığı veya hiçbir bildirim yapılmadığının idarece belirlenmesi durumunda, işlem yapılmak üzere durum bir yazı ile SGK Sigorta Müdürlüğüne bildirilir. Aynı durumun devam etmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Ayrıca idarenin uğradığı zarar ve ziyan yüklenici firmadan tahsil edilir.

16.1.5. Yüklenici, Teknik Şartnamenin ilgili maddelerinde belirtilen işçilerin taşıması gereken özellikleri kanıtlayan evrakları sözleşme imzalandıktan sonra en geç işe başlama tarihine kadar idareye vermek zorundadır. Süresi içinde vermediği veya eksik verdiği takdirde, evrakları verilmeyen her işçi için sözleşme bedelinin % 0,001?i (onbinde biri) oranında ceza ilk hak edişinden kesilir.

16.1.6. İşçi ücret bordrolarının incelenmesinde Teknik Şartnamede belirtilen ücretin altında ve/veya sigortasız işçi çalıştırıldığı tespit edildiği takdirde, her bir işçi için sözleşme bedelinin % 0,003?i (onbinde üç) tutarında ceza kesilir. Ayrıca, durum bir yazı ile yüklenici firma tarafından eksik ödenen ücretler için Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğüne, sigortasız işçi çalıştırıldığı için SGK Sigorta Müdürlüğüne bildirilir ve eksikliklerin tamamlanması için az en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarname verilir. Aynı durumun devam etmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.1.7. Yüklenici taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi, işi süresinde bitirmemesi veya şartnameden doğan yükümlülüklerini yerine getirmemesi halinde sözleşme bedelinin % 0,003?i (onbinde üç) oranında gecikme cezası uygulanır. İdarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.1.8. Personelin işe giriş ve çıkışları kayıt altına alma sorumluluğu yükleniciye aittir. Bu kayıtlar istenildiği takdirde idare yetkililerine sunulacaktır. Personelin İşe giriş ve çıkışlara uymaması durumunda tutanakla tespiti yapılır ve yüklenici firmaya uyarı verilir. Durumun devamı halinde ise kurala uymayan her personel için sözleşme bedelinin % 0,003?i (onbinde üç) oranında yükleniciye ceza uygulanacaktır.

16.1.9. Teknik Şartnamenin 5.18 ve 5.19 maddelerindeki araçları süresi içinde teslim edilmediği taktirde her bir araç için 500,00.- TL. günlük ceza uygulanacaktır.

16.1.10. Teknik şartname ve bu şartnameye aykırı hareket edilmesi sonucu meydana gelecek her türlü zararlar yüklenici tarafından tazmin edilir. Ayrıca bu zararlar bir kasıt sonucu meydana gelmiş ise, tespit edilen zararın tazmini ve 2 katına kadar para cezası ödettirilir. Ayrıca yüklenici Personelinin eylemleri nedeni ile İdare aleyhine 3. şahıslarca açılabilecek maddi manevi tazminat sonuçlarını kabul ve taahhüt eder. Cezai yaptırım gerektiren konularda doğrudan sorumludur. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebilecek, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 0,003?i (onbinde üç) oranında ceza uygulanacaktır.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından Sözleşme Tasarısı’nda öngörülen cezaların, işçilerin haklarının korunmasına ve personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte olan ihale konusu hizmet işinin ifasının kesintiye uğratılmamasına (eksik işçi çalıştırılması, işçilerin ücretlerinin zamanında yatırılmaması vb.) yönelik hususlarla ile ilgili olduğu, söz konusu cezaların bir kısmının belirli tutarlar olarak diğer bir kısmının ise sözleşme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

Anılan Tasarı’da yer alan cezaların bir kısmının sözleşme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar şeklinde düzenlenmemesi tip sözleşme tasarısının dipnotlarında yapılan açıklamaya uygun olmamakla birlikte, aynı maddede hangi durumlarda idarenin sözleşmeyi feshetme yetkisinin bulunduğunun düzenlendiği ve kesilecek cezanın toplam tutarının sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyeceğinin belirtildiği de dikkate alındığında, şikâyete konu düzenlemelerin teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak Olan Personelin Taşıması Gerekli Şartlar ve Görev Tanımları” başlıklı 5’inci maddesinde “5.18) Binek Araç 2 Adet Sedan – 2015 Model 1500 cc ve üzeri common rail direk dizel enjeksiyon Max.110 KW. (150 PS.) Otomotik 6 ileri DSG sedan, Dizel otomatik, Klima ABS, ASR, EDL, EBD, MSR, ESP’i commolizer, uzaktan Kumandalı Merkezi Kilit, Yol bilgisayarı, Deri koltuklu, Sürücü ve Yolcu hava yastıkları (6 hava yastığı), 4 cam otomatik, Elektrik yan aynalar, Yağmur sensörü, Azami yüklü ağırlık : 2070 Kg. Minimum boyutlar (Uzunluk, genişlik, yükseklik) : 4700/1750/1400 mm. Olacaktır. 8J x 18 ‘Dartford’ alüminyum jantlar, 235/45 R18 lastikler olacaktır.

İhale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak ve teklif fiyata dâhil olduğu anlaşılan 2 adet binek aracın 2015, 1 adet elektrikli 2 m³ hidrolik damperli atık toplama kasalı kamyonetin 2014 model ve üzeri olmasının istenilmesinin hizmetin gereği gibi yerine getirilmesi amacına yönelik olduğu, anılan düzenleme ile tüm isteklilerin eşit derecede yükümlülük altına gireceği de dikkate alındığında, söz konusu maddenin rekabeti sınırlayıcı ve ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 11’inci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’ nci maddesinde “…Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,

yönünde hükümler konulamaz…” hükmü,

Teknik Şartname’nin 7’nci maddesinde “7.13. Yüklenici tarafından İdarenin onayı olmadan kesinlikle personel değişikliği yapılmayacak ve işten çıkartılmayacaktır.

7.14) İşten çıkarılan her personelin çıkış nedenini içeren iki nüshalı bir tutanak tutularak, tutanakların bir nüshası işçinin idaredeki dosyasına, bir nüshası da firmadaki dosyasına konulacaktır.

7.15) Personel ile yüklenici arasında herhangi bir anlaşmazlık çıkması ve bu durumun İdareye bildirilmesi halinde 4857 sayılı İş Kanunu ve ilgili mevzuat doğrultusunda gerekli işlemler yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, Teknik Şartname’nin şikâyete konu 7.13’üncü maddesinde yapılan düzenlemenin, işe alınacak ya da işten çıkarılacak personelle ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, ihale konusu hizmet işlerinin ifasının kesintiye uğratılmaması ve sözleşme hükümlerine uygun olarak gerçekleştirilmesine yönelik düzenlemeler olduğu, bu çerçevede anılan düzenlemede Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan hükme uygun şekilde çalışan personelin idarenin bilgisi olmadan işten çıkarılamayacağının belirtildiği, söz konusu personelin idarenin hizmet alanında görev yaptığı ve idarenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nden almış olduğu yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yüklenicinin üzerinde denetim yetkisinin bulunduğu da dikkate alındığında, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiaları kapsamında Kurul çoğunluğunca “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanına altıncı iddiası dışındaki iddiaları kapsamında Kurulca verilen karar gerekçesi yerinde bulunmuş olmakla birlikte, başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin altıncı iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre;

İhale dokümanı incelendiğinde, ihale konusu işin 36 ay Süre ile 107 Yardımcı Personel; 2 adet Binek araç ve 1 adet Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık Toplama Kasalı Kamyonet Çalıştırma işi olduğu, ihalede 26 adet ihale dokümanı satın alındığı, 08.10.2015 tarihinde yapılan ihaleye 4 teklif zarfı sunulduğu, 2 sinin teklif sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Cihan Temizlik İnş. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak belirlendiği, Altaş Yapı Sanayi ve Temizlik Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, başvuru sahibinin ihaleye teklif vermediği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin “Çalıştırılacak Olan Personelin Taşıması Gerekli Şartlar Ve Görev Tanımları” başlıklı 5’inci maddesinde “5.18) Binek Araç 2 Adet Sedan – 2015 Model 1500 cc ve üzeri common rail direk dizel enjeksiyon Max.110 KW. (150 PS.) Otomotik 6 ileri DSG sedan, Dizel otomatik, Klima ABS, ASR, EDL, EBD, MSR, ESP’i commolizer, uzaktan Kumandalı Merkezi Kilit, Yol bilgisayarı, Deri koltuklu, Sürücü ve Yolcu hava yastıkları (6 hava yastığı), 4 cam otomatik, Elektrik yan aynalar, Yağmur sensörü, Azami yüklü ağırlık : 2070 Kg. Minimum boyutlar (Uzunluk, genişlik, yükseklik) : 4700/1750/1400 mm. Olacaktır. 8J x 18 ‘Dartford’ alüminyum jantlar, 235/45 R18 lastikler olacaktır.

…

5.19) Elektrikli 2 m³ Hidrolik Damperli Atık toplama Kasalı Kamyonet 2014 model ve üzeri Yüklenicinin Kendi Malı olacaktır. (Elektrik giderleri ve kullanacak şoför İdareye, amortisman, bakım, onarım, yedek parça, lastik, madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta, trafik tescil işlemleri, muayene giderleri sarf malzemeleri yükleniciye ait olacaktır…” düzenlemesine yer verilmiş, ayrıca araçların teknik özellikleri ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

İdarelerin ihtiyaçlarını doğru ve gerçekçi bir biçimde belirlemelerinin, ihalenin gerçekleştirilmesi ve işin sağlıklı bir biçimde yürütülmesini teminen bir zorunluluk olduğu, idarelerin kamu kaynağını etkin ve verimli bir şekilde kullanma hususunda sorumlu olduklarını düzenleyen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun temel ilkelerinden açıkça anlaşılmaktadır.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan düzenlemelerden, ihale konusu işte 2015 model 2 adet binek araç ile kendi malı olması şartıyla 2014 model ve üzeri 1 adet elektrikli 2 m³ hidrolik damperli atık toplama kasalı kamyonet olmak üzere 3 adet araç çalıştırılacağı, alımın niteliği dikkate alınmak suretiyle, idarece temini öngörülen makine ve ekipmandan bir kısmının isteklinin kendi malı olmasına yönelik düzenleme yapılması idarenin takdir yetkisi dâhilinde olduğu kabul edilmekle birlikte, idarenin bu takdir yetkisini 4734 Kanunu’na aykırı sonuç doğuracak şekilde kullanmaması gerekmektedir. Buna göre başvuruya konu hizmet alımı ihalesinde kendi malı olma şartı getirilen araçlara ilişkin idarece belirlenen özelliklerin, katılımı ve rekabeti engellemeyecek şekilde olması gerekmektedir.

İhale konusu işte kullanılacak araçların niteliği itibariyle maliyetli olduğu, ihalenin 2015 yılında yapıldığı dikkate alındığında yüklenici tarafından kiralama yoluyla temin edilebilecek binek araçlar için 2015 model, kendi malı olması istenilen elektrikli 2 m³ hidrolik damperli atık toplama kasalı kamyonet 2014 ve üzeri model olması koşulu getirilmesinin anılan Yönetmelik hükümleri çerçevesinde idarenin takdir yetkisi kapsamında değerlendirilebilir nitelikte olmadığı, kendi malı olması istenen araçlar için en az 2014 ve 2015 model olması koşulu getirilmesi nedeniyle mevcut ihale dokümanının isteklilerin henüz ihale kendi üzerlerinde kalmadan en az 2014 ve 2015 model araç satın almasını veya kiralamasını zorunlu hale getirdiği, bu haliyle söz konusu düzenlemenin fırsat eşitliğini ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu gibi, 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan kaynakların verimli kullanılması ve ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ilkelerinin de ihlali anlamına geldiği değerlendirildiğinden ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin altıncı iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre, yukarıda aktarılan gerekçe üzerinden ihalenin iptaline karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurulca verilen “itirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2015/UH.II-2925

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin