KİK Kararı: 2015/UH.II-264

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/008
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 28.01.2015
Karar No : 2015/UH.II-264
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Kurgan Bilişim İnsan Kaynakları Müh. İnş. Pey. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.- Sim Çağrı Hiz. Oto. Kiralama Özel İstihdam Tem. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Bahariye Mah. 1870 Sok. No: 7 Pazaryeri Apt. D: 3 Karşıyaka/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Tokat Belediye Başkanlığı,

Yeni Mahalle Gültekin Topçam Caddesi Otogar Karşısı Teknik Birimler Hizmet Binası No: 7 60100 TOKAT

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/148981 İhale Kayıt Numaralı “Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü Personel Çalıştırılması Hizmet Alım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Tokat Belediye Başkanlığı tarafından 11.12.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü Personel Çalıştırılması Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Kurgan Bilişim İnsan Kaynakları Müh. İnş. Pey. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.- Sim Çağrı Hiz. Oto. Kiralama Özel İstihdam Tem. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin 29.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.01.2015 tarih ve 2106 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.01.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/163 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale konusu iş kapsamında sunmuş oldukları teklifin, asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, şöyle ki; başvuruya konu ihalede vasıflı ve vasıfsız toplamda 80 personelin çalıştırılacağı, söz konusu 80 personelden 9 tanesinin yer altına yakın kısımda çalışma yapacağı, 71 personelin ise büro ve muhtelif diğer işlerde çalıştırılacağı, dolayısıyla İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi uyarınca 71 personelin en az %3’ünün engelli personel olması gerektiği, bu nedenle anılan iş kapsamında 2 engelli personelin çalıştırılmasının zorunlu olduğu, aksi takdirde İş Kanunu’nun 101’inci maddesine göre işverene idari para cezası uygulanacağı, bu nedenle anılan ihalede engelli işçi çalıştırılması durumunda Hazine tarafından karşılanacak sigorta primi miktarını göz önüne alarak tekliflerini oluşturdukları, dolayısıyla başvuruya konu ihalede vermiş oldukları 2.095.699,20 TL’lik teklifin sözleşme giderleri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetini karşıladığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü Personel Çalıştırılması Hizmet Alım İşi” şeklinde belirtilmiş olup, anılan Şartname’nin ekinde işin türü ve miktarı tablo halinde

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

VASIFLI İŞÇİ (Brüt asgari ücretin üzerinde %20 fazla alacak personel)

AY

48,00

12

2

DÜZ İŞÇİ (Brüt asgari ücret alacak personel)

AY

32,00

12

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

VASIFLI İŞÇİ (Brüt asgari ücretin üzerinde %20 fazla alacak personel) FAZLA ÇALIŞMA

SAAT

11.520

2

DÜZ İŞÇİ (Brüt asgari ücret alacak personel)

SAAT

7.680

Şeklinde düzenlenmiştir.

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “...

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Yürürlükteki Asgari ücret ödenecek personel (8 adet E Sınıfı Ehliyet Şoför, 1 adet Elektrik İşçisi, 23 adet Düz İşçi) Yürürlükteki Brüt asgari ücretin üzerinde % 20 fazla ödeme yapılacak Personel (1 adet Makine Teknikeri, 2 adet Elektrik Teknikeri, 1 adet Metal İşleri Teknisyeni, 1 adet Büro Elemanı, 23 adet Su Ustası, 9 adet Kanalizasyon Ustası, 1 adet Elektrik Ustası, 2 adet kaynak ustası, 8 adet İş Makinesi Operatörü) dir.

DÜZ İŞÇİ= 32 ADET, 12 AY SÜRE İLE ÇALIŞACAK OLUP, TAHMİNİ TOPLAM 7680 SAAT FAZLA ÇALIŞMA YAPILMASI ÖNGÖRÜLMEKTEDİR. VASIFLI İŞÇİ=48 ADET, 12 AY SÜRE İLE ÇALIŞACAK OLUP, TAHMİNİ TOPLAM 11520 SAAT FAZLA ÇALIŞMA YAPILMASI ÖNGÖRÜLMEKTEDİR.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yemek ve yol giderleri:

Yüklenicinin çalıştıracağı personel için yemek ve yol gideri;

- Ayda 22 gün üzerinden yemek bedeli ödenecek olup; Günlük yemek gideri brüt 6,00 TL’dir.

- Ayda 26 gün üzerinden yol bedeli ödenecek olup; Günlük yol gideri brüt 6,00 TL dir. Yüklenici bu bedelleri her ayki ücret bordosunda gösterecek, yapılan kesintilerden sonra kalan net yemek ve yol bedeli miktarını da bu bordroda ya da ekinde belirtilecektir.

...

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Sigorta Risk Prim Oranı % 2 (yüzde iki) olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Şartnamenin Konusu, İşin Adı, İşin Süresi” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu teknik şartname; Yüklenici ile idare arasında imza altına alınacak olan Sözleşme çerçevesinde, yüklenicinin vereceği hizmeti tanımlar.

İşin Adı: Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü Personel Çalıştırılması Hizmet Alımı İşi

İşin Tanımı: Bu İhale, Tokat Belediye Başkanlığının Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü emrinde 2015 yılı için; 1 adet Makine Teknikeri, 2 adet Elektrik Teknikeri, 1 adet Metal İşleri Teknisyeni, 1 adet Büro Elemanı, 23 adet Su Ustası, 9 adet Kanalizasyon Ustası, 1 adet Elektrik Ustası, 2 adet Kaynak Ustası, 8 adet İş Makinesi Operatörü, 8 adet E Sınıfı Ehliyetli Şoför, 1 adet Elektrik İşçisi, 23 adet Düz İşçi Genel Toplam 80 adet hizmet personeli ihtiyacının Yüklenici eli ile karşılanması amacıyla, Personel Çalıştırılması Hizmet Alım İşidir.

İşin süresi: 01.01.2015 ile 31.12.2015 tarihleri arası 12 ay’dır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Çalışma Alanı” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale kapsamındaki hizmetlerin yapılacağı alan, Belediyemiz İmar ve Mücavir alan sınırları ve İdarenin belirlediği noktalardır.

2.2. Hizmetin Yerine Getirilmesi;

İhale konusu işle ilgili Belediyemiz Su ve Kanalizasyon Müdürlüğünün hazırladığı iş programına uyulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “Personel Sayısı” başlıklı 4’üncü maddesinde ise ihale konusu iş kapsamında çalışacak personelin niteliklerinin ayrıntılı olarak tablo halinde

Sıra No

Tanımlar, Asgari Ücretin % kaç fazlasını aldığı

Ölçü

Süre

NİTELİKLERİ

Birimi

ADET

A

1

E- Sınıfı Ehliyetli Şoför (Asgari Ücret)

8

Ay

12

En az ilköğretim mezunu, E sınıfı ehliyet sahibi olacaktır.

2

Elektrik İşçisi

(Asgari Ücret)

1

Ay

12

En az ilköğretim mezunu olmak, ve Elektrik eğitimi yada bonservisi almış olmak

3

Düz İşçi

(Asgari Ücret)

23

Ay

12

En az ilköğretim mezunu olmak,

B

4

Makine Teknikeri

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

1

Ay

12

2 yıllık Yüksekokul mezunu olacak Diplomasının aslını veya onaylı suretini beyan edecektir.

5

Elektrik Teknikeri

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

2

Ay

12

6

Metal İşleri Teknisyeni

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

1

Ay

12

Lisenin Metal İşleri bölümü mezunu olacaktır.

7

Büro Elemanı

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

1

Ay

12

En az lise Mezunu ve Bilgisayar Sertifikası Belgeli olacaktır.

8

Su Ustası

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

23

Ay

12

En az ilköğretim mezunu, meslekleri itibariyle bonservisleri yada ustalık belgeleri yada sertifikaları olacaktır.

9

Kanalizasyon Ustası

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

9

Ay

12

10

Elektrik Ustası

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

1

Ay

12

11

Kaynak Ustası

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

2

Ay

12

12

İş Makinesi Operatörü

(Asgari Ücretin (%20) fazlası)

8

Ay

12

En az ilköğretim mezunu, G sınıfı ehliyet sahibi veya bonservisli olacaktır.

TOPLAMLAR

80

Şeklinde gösterildiği görülmüştür.

Söz konusu düzenlemelerden ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işi olduğu, anılan iş kapsamında 32 vasıfsız 48 vasıflı olmak üzere toplamda 80 işçi çalıştırılacağı, vasıfsız işçilerin; E sınıfı ehliyetli şoför, elektrik işçisi ve düz işçiden oluştuğu, vasıflı işçilerin ise makine teknikeri, elektrik teknikeri, metal işleri teknisyeni, büro elemanı, su ustası, kanalizasyon ustası, elektrik ustası, kaynak ustası ve iş makinesi operatöründen oluştuğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanında, anılan personelin belirli bir kısmının engelli işçilerden oluşacağına dair düzenleme bulunmadığı, bu itibarla birim fiyat teklif cetvelinde engelli işçi için ayrı satır açılmadığı görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

(… )

Yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz.

(… )

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir...” hükmü bulunmaktadır.

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

İş Kanunu’nun anılan hükmünün uygulanması amacıyla Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde“78.28. İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklamasına yer verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm gereğince elli veya daha fazla işçi çalıştırılan özel sektöre ait işyerlerinde %3 engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu, belirtilen oran dâhilinde engelli işçi istihdam eden işverenlerin bu personel için 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanuna istinaden prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan ve işveren tarafından karşılanacak olan prim tutarının Hazinece karşılanacağı hüküm altına alınmıştır. Aynı Kanun maddesinin dördüncü fıkrasında ise yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamayacağı, işyerlerindeki işçi sayısı tespit edilirken yer altı ve su altı işlerinde çalışacak işçilerin hesaba katılmayacağı belirtilmiştir.

Ayrıca engelli işçilere ilişkin olarak ihale dokümanının hazırlanması ve tekliflerin sunulması aşamasında Kanunda belirtilen asgari oran dikkate alınmak suretiyle düzenleme yapılacağı, engelli işçi çalıştırılması durumunda birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacağı ve isteklilerin engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarını dikkate alarak tekliflerini oluşturacakları düzenlenmiştir. Bununla birlikte, ilgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler bulunması halinde engelli işçi çalıştırılması zorunluluğunun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre başvuruya konu ihalede engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olup olmadığı işin niteliğine göre değişiklik arz edecektir. Bu çerçevede, ihale dokümanı incelendiğinde, her ne kadar dokümanda çalıştırılacak işçilerin açıkça yeraltında kanalizasyon işlerinde çalıştırılacağı net olarak belirtilmemişse de, ihale konusu işin belediye imar ve mücavir alan sınırları ve belediyenin belirlediği noktalarda, Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü’nün iş programı kapsamında çalıştırılacak personel hizmet alımı işi olduğu, bunun yanında çalıştırılacak personelin yapısı incelendiğinde 9 kanalizasyon ustasının, 2 kaynak ustasının, 23 su ustasının ve diğer vasıfsız personelden bir kısmının yeraltında veya kanalizasyon işlerinde çalıştırılabileceği dikkate alındığında, 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtilen asgari elli işçinin altında yeraltında çalışmayan personel çalıştırılması suretiyle ihalede, engelli işçi çalıştırılması zorunluluğunun ortadan kalktığı anlaşılmış olup, engelli işçi çalıştırılacağını öngörerek teklifini oluşturan başvuru sahibinin teklifinin, idarece asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi