KİK Kararı: 2015/UH.II-258

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/008
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 28.01.2015
Karar No : 2015/UH.II-258
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Selçuk Şen,

Yakacık Yeni Mah. Zenbil Sok. No :575 Kartal/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü,

Eski Londra Asfaltı, Adnan Kahveci Bulvarı Siyavuşpaşa Durağı Çocuk Sitesi Bahçelievler/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/154759İhale Kayıt Numaralı “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 36 Ay Süreli 295 Kişilik Meslek Elemanı ile 147 Kişi Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü tarafından 22.12.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 36 Ay Süreli 295 Kişilik Meslek Elemanı ile 147 Kişi Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Selçuk Şen’in 16.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.01.2015 tarih ve 543 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.01.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/50 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale dokümanında, ihale konusu işte çalıştırılması gereken engelli işçi sayısının eksik belirlendiği,

2. Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinin 7 ve 11 numaralı alt bentleriyle 7 nci maddesinin 10,12 ve 13 üncü alt bentlerinin yüklenicinin işçi alımı ve çıkarımına müdahale niteliğinde olduğu, ihaleye katılımı engellediği,

3. İhale konusu işte çalışacak 37 nöbet elemanının tümünün işin süresi boyunca resmi ve dini bayram günlerinin tamamında çalıştırılacağının öngörüldüğü, ancak bu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.” açıklamaları bulunmaktadır.

İncelenen ihalenin idari şartnamesinin 2 nci maddesinde ihale konusu hizmetin adı “İstanbul Aile ve Sosyal Politikalar İl Müdürlüğü ve Bağlı Kuruluşlar Bünyesinde Görevlendirilecek 36 Ay Süreli 295 Kişilik Meslek Elemanı ile 147 kişi Veri İşletim ve Otomasyon Personel Hizmet Alımı” olarak belirlenmiş, aynı maddenin devamında işin 36 ay süreceği düzenlenmiştir.

Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinin 17 nci alt bendinde “Personelin çalışma süresi haftalık 45 saat olacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Öte yandan idarece hesaplanan yaklaşık maliyet incelendiğinde, işin tamamının işçilik giderinden oluştuğu görülmektedir. Bu itibarla, söz konusu ihalenin personel çalıştırmaya dayalı bir ihale olduğu anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken sakatlananlara öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, özürlülerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, özürlünün iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, özürlünün işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Özürlü ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok özürlüyü temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.22 Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur…” açıklaması,

Anılan Tebliğin 78.28 inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması,

78.30 uncu maddesinde “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem ve ihbar tazminatları, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması bulunmaktadır.

Bu itibarla, 442 personelin çalışacağı söz konusu ihalede, (442*0,03=13,26) (Yarıma kadar kesirler dikkate alınmayacağından) 13 personelin engelli işçi olarak çalıştırılması gerektiği anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin 20 nci maddesinde “Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir.” düzenlemesi,

Anılan şartnamenin 25 inci maddesinde “…

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a)Hizmet alımı yoluyla çalışan Öğretmen lisans mezunu 88 (Seksen sekiz) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde ikiyüzon) fazlası ücret ödenecektir.

b)Hizmet alımı yoluyla çalışan Öğretmen (Engelli) lisans mezunu 4 (Dört) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde ikiyüzon) fazlası ücret ödenecektir.

c)Hizmet alımı yoluyla çalışan Sosyal Çalışmacı lisans mezunu 15 (On beş) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde ikiyüzon) fazlası ücret ödenecektir.

ç)Hizmet alımı yoluyla çalışan Psikolog lisans mezunu 47 (Kırk yedi) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde ikiyüzon) fazlası ücret ödenecektir.

d)Hizmet alımı yoluyla çalışan Çocuk Gelişimcisi lisans mezunu 1 (Bir) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %210 (yüzde ikiyüzon) fazlası ücret ödenecektir.

e)Hizmet alımı yoluyla çalışan Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksekokul Mezunu) 41 (Kırk bir) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %190 (yüzde yüzdoksan) fazlası ücret ödenecektir.

f)Hizmet alımı yoluyla çalışan Hemşire lise mezunu 28 (Yirmi sekiz) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %180 (yüzde yüzseksen) fazlası ücret ödenecektir.

g)Hizmet alımı yoluyla çalışan nöbet elemanı 37 (Otuzyedi) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 120 (yüzde yüzyirmi) fazlası ödenecek ücret ödenecektir.

h)Hizmet alımı yoluyla çalışan çocuk eğiticisi 34 (Otuzdört) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 82 (yüzde yüzsekseniki) fazlası ödenecek ücret ödenecektir.

ı)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) 53 (Elli üç) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir.

i)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan (Engelli) ortaöğretim mezunu (lise ve dengi okul) 5 (Beş) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir.

j)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezunu 46 (Kırk altı) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.

k)Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezunu 43 (Kırkiki) kişiye ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.

25.3.1.2. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti:

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışılacak toplam 5334 (Beşbinüçyüzotuzdört) gün için;

a)Hizmet alımı yoluyla Sosyal Çalışmacı ve/veya Psikolog ve/veya Çocuk Gelişimci ve/veya Öğretmen olarak çalışacak 52 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 2184 yevmiye ücret ödenecektir. (52x14x3=2184)

b)Hizmet alımı yoluyla Sosyolog ve/veya Yüksel Okul Hemşire olarak çalışacak 16 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 672 yevmiye ücret ödenecektir. (16x14x3=672)

c) Hizmet alımı yoluyla Lise mezunu Hemşire ve/veya Sağlık Memuru olarak çalışacak 10 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 420 yevmiye ücret ödenecektir. (10x14x3=420)

ç) Hizmet alımı yoluyla Nöbet Elemanı olarak çalışacak 37 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1554 yevmiye ücret ödenecektir. (37x14x3=1554)

d)Hizmet alımı yoluyla Çocuk Eğiticisi olarak çalışacak 12 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 504 yevmiye ücret ödenecektir. (12x14x3=504)

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

a)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 34 (Otuz dört) personelin yemeği, mesaisine denk gelen öğünlerde idarece ayni olarak verilecek olup, bu gider için istekli tarafından ayrıca maliyet hesabı yapılmayacaktır.

b)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 113 (yüz onüç) personele aylık (22 gün) üzerinden ödenecek yemek ücreti teklif fiyata dâhildir, günlük 6,00.-TL (Altı Türk Lirası) olacak şekilde bordroda brüt olarak gösterilecektir.

25.3.2.1. Yemek giderleri:

295 meslek elamanına ayni veya nakdi yemek ücreti öngörülmemiştir.

25.3.2.2. Yol giderleri:

a)Hizmet alımı yoluyla Veri İşletim ve Otomasyon işinde çalışan 147 (yüz kırkyedi) personele aylık (22 gün) üzerinden ödenecek yol ücreti teklif fiyata dâhildir, günlük 7,00.-TL (Yedi Türk Lirası) olacak şekilde bordroda brüt olarak gösterilecektir.

25.3.2.3. Yol giderleri:

295 meslek elamanına ayni veya nakdi yol ücreti öngörülmemiştir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

İhale teknik şartnamesinin 7. Maddesinin 22. fıkrasında cinsi, miktarı ve nitelikleri yazılı kıyafetler yüklenici firma tarafından ayni olarak karşılanacaktır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu iş için; iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı % (2)’ tir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Birim fiyat teklif cetvelinin aşağıdaki gibi düzenlendiği görülmüştür.

“BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ[1]

İhale kayıt numarası :2014/154759

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Öğretmen Asgari Ücretin %210 Fazlası

İşçixAy

88

36

2

Öğretmen (Engelli) Asgari Ücretin %210 Fazlası

İşçixAy

4

36

3

Sosyal Çalışmacı Asgari Ücretin %210 Fazlası

İşçixAy

15

36

4

Psikolog Asgari Ücretin %210 Fazlası

İşçixAy

47

36

5

Çocuk Gelişimcisi Asgari Ücretin %210 Fazlası

İşçixAy

1

36

6

Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksek Okul Mezunu) Asgari Ücretin %190 Fazlası

İşçixAy

41

36

7

Hemşire (Lise Mezunu) Asgari Ücretin %180 Fazlası

İşçixAy

28

36

8

Nöbet Elemanı Asgari Ücretin %120 Fazlası

İşçixAy

37

36

9

Çocuk Eğiticisi Asgari Ücretin %82 Fazlası

İşçixAy

34

36

10

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir (22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

İşçixAy

41

36

11

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan (engelli) ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir (22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

İşçixAy

5

36

12

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ortaöğretim ve lise mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %45 (yüzde kırkbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL)

İşçixAy

12

36

13

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

İşçixAy

33

36

14

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan ön lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %65 (yüzde altmışbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL)

İşçixAy

13

36

15

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL/22 Gün Yemek 6.00 TL)

İşçixAy

34

36

16

Hizmet alımı yoluyla veri işletim ve otomasyon işinde çalışan lisans mezununa ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin %75 (yüzde yetmişbeş) fazlası ücret ödenecektir.(22 Gün Yol 7.00 TL)

İşçixAy

9

36

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Öğretmen Asgari Ücretin %210 Fazlası

Gün

1.260

2

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Sosyal Çalışmacı Asgari Ücretin %210 Fazlası

Gün

210

3

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Psikolog Asgari Ücretin %210 Fazlası

Gün

672

4

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Çocuk Gelişimcisi Asgari Ücretin %210 Fazlası

Gün

42

5

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Sosyolog ve/veya Hemşire (Yüksek Okul Mezunu) Asgari Ücretin %190 Fazlası

Gün

672

6

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Hemşire (Lise Mezunu) Asgari Ücretin %180 Fazlası

Gün

420

7

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Nöbet Elemanı Asgari Ücretin %120 Fazlası

Gün

1.554

8

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Çocuk Eğiticisi Asgari Ücretin %82 Fazlası

Gün

504

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdari şartnamenin 25 inci maddesi ile birim fiyat teklif cetveli incelendiğinde, idarece 4 engelli öğretmen ve 5 engelli veri işletim ve otomasyon işinde çalışacak personel olmak üzere toplam 9 engelli işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, yukarıda yer verilen mevzuat gereği en az 13 engelli işçi çalıştırılması gerekirken, idarece 9 engelli işçi çalıştırılmasına ilişkin düzenlemelerin yerinde olmadığı ve ihale dokümanın bu haliyle mevzuata aykırı düzenlendiği sonucuna varılmış, söz konusu aykırılığın düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte olması sebebiyle ihalenin iptal edilmesinin uygun olacağı tespit edilmiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.26.’ıncı maddesinde “4857 sayılı Kanunun 2’nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin 6 ncı maddesinin 7 nci alt bendinde “İdare, yüklenicinin çalıştıracağı kişi/kişileri ilgili mevzuata ve yapılan iş çerçevesinde belirlenen kıstaslara uygun bulmadığı takdirde, bu kişi/kişiler yüklenici tarafından derhal değiştirilecektir.” düzenlemesi,

Aynı maddenin 11 inci alt bendinde “Yüklenici firma, işlerin aksamaması için, çalıştırılan işçilerin değişimini, idarenin görüşünü alarak yapabilecektir.” düzenlemesi,

Adı geçen şartnamenin 7 nci maddesinin 10 uncu alt bendinde “Görevini yapmayan, sözleşme kurallarına uymayan, göreviyle bağdaşmayan hal ve davranışlarda bulunan ya da İdare tarafından değiştirilmesi istenen personel, yazılı olarak yükleniciye bildirilmesini takiben en fazla iki gün içerisinde yüklenici tarafından değiştirilecektir.” düzenlemesi,

Aynı maddenin 12 nci alt bendinde “Yüklenici tarafından İdarenin onayı olmadan kesinlikle personel değişikliği yapılmayacak ve işten çıkartılmayacaktır.” düzenlemesi,

13 üncü alt bendinde “İşten çıkarılan her personelin çıkış nedenini içeren iki nüshalı bir tutanak tutularak, tutanakların bir nüshası işçinin idaredeki dosyasına, bir nüshası da firmadaki dosyasına konulacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen teknik şartname düzenlemeleri incelendiğinde, düzenlemelerin yüklenicinin ve çalışan personelin teknik şartnamede öngörülen yükümlülükleri yerine getirip getirmediğinin denetlenmesine yönelik olduğu, ayrıca söz konusu düzenlemelerin teklif verilmesini engellemediği ve teklif hazırlanmasında tereddüt yaratmadığı değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir...” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen Kanun hükümleri dikkate alınarak yapılan değerlendirme neticesinde, çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretinin tam olarak ödeneceği, haftalık 45 saati aşan çalışmaların fazla çalışma mahiyetinde olduğu ve bu durumda işçiye her bir saat fazla çalışma için normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarın %50 oranında arttırılarak ödeneceği anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 46’ncı maddesinde, yedi günlük zaman dilimi içerisinde haftanın herhangi bir gününde kesintisiz en az yirmidört saat hafta tatili verileceği ve çalışılmayan hafta tatilinde herhangi bir iş karşılığı olmaksızın işçilere o günün ücretinin tam olarak ödeneceği hüküm altına alınmış, bu günlerde çalışma yapılması halinde ödenecek ücret ise açıkça düzenlenmemiştir. Tatilden önceki günlerde Kanun’da öngörülen süre kadar çalışmış olan işçinin hafta tatilinde de çalıştırılması halinde bu çalışmanın “fazla çalışma” olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…

78.22. Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

…

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İdari şartnamenin yukarıda yer verilen 25.3.1.2 nci maddesinin “Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti” başlıklı (ç) bendinde “Hizmet alımı yoluyla Nöbet Elemanı olarak çalışacak 37 personele Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti olarak günlük ücretine ilaveten toplam 1554 yevmiye ücret ödenecektir. (37x14x3=1554)” düzenlemesine yer verildiği, bu düzenlemenin birim fiyat teklif cetveline de taşındığı,

Öte yandan teknik şartnamenin 6 ncı maddesinin 15 inci alt bendinde “Personelin çalışma süresi haftalık 45 saat olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüş, ihale dokümanında fazla çalışma yaptırılacağına dair herhangi bir düzenleme bulunmadığı anlaşılmıştır.

İhale konusu işte çalıştırılacak nöbet personelinin tümünün ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılması ile ilgili olarak, ihale dokümanı düzenlemelerinin, isteklilerin teklifini hazırlarken maliyetin oluşturulmasında tereddüt yaratmadığı değerlendirilmiştir. Öte yandan bu çalışmaların hafta tatiline denk gelmesi durumunda iş programında değişiklik yapılması da mümkün olduğundan, dokümanın bu haliyle yukarıda yer verilen ilgili mevzuata aykırı olmadığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak yapılan değerlendirme sonucunda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

2/2