KİK Kararı: 2015/UH.II-2264

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/049
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 19.08.2015
Karar No : 2015/UH.II-2264
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Forte Fiziki Güv. A.Ş. - Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hiz. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı,

Korkutreis Mah. Yeşilırmak Sok. No: 6/8 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Konak Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

9 Eylül Meydanı No:6 35230 Konak/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/60737İhale Kayıt Numaralı “Güvenlik Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Konak Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 24.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Güvenlik Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Fiziki Güv. A.Ş. - Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hiz. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 15.07.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.07.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.07.2015 tarih ve 62551 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1945 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, tekliflerinin, İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelere aykırı olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, 2014 yılında gerçekleştirmiş oldukları personel ve hizmet alımı işine ilişkin sunulan fatura bedellerinin hisselerine düşen miktarının kurumlar vergisi beyannamelerinde yer almadığı, yine aynı işe ilişkin olarak iş ortaklığından elde edilen gelirin kendi gelir tablolarına hisseleri oranında işlenmesinin mümkün olmadığı ve sadece iş ortaklığından elde edilen kârın kendi rasyolarına işlenmesinin mümkün olduğu yönündeki açıklamalar doğrultusunda iş ortaklığının pilot ortağı Forte Fiziki Güvenlik Hiz. A.Ş. tarafından sunulan kurumlar vergisi beyannamesi eki gelir tablosunda görülen rakamın istenen asgari kriterleri sağlamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, sunmuş oldukları fatura tutarının hisselerine düşen miktarının kullanılabileceği hususunun İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesiyle hükme bağlanmış olmasına rağmen tekliflerinin ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırılığının yanısıra hukuki dayanaktan da yoksun olduğu, komisyon tarafından öne sürülen gerekçelerin teklifin esasının değiştirecek ve kanunen belirlenmiş hak düşürücü unsur niteliğinde olmadığı, idarenin tesis etmiş olduğu bu işlemin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkeleri ihlal ettiği belirtilerek, komisyon kararının yeninden değerlendirilmesi, mağduriyetlerine neden olan bu kararın kaldırılması ve ihalenin kendileri üzerinde bırakılması yönünde düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya isteklinin birinci fıkrada belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir. Serbest meslek erbabının iş hacmi serbest meslek kazanç defteri özeti ile belgelendirilir.

(3) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarını tevsik etmek üzere; hizmet işleri ile ilgili fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

(4) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(5) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(6) İş hacmini gösteren belgelere ilişkin kriterler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde, toplam cironun teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

…

(8) Altıncı ve yedinci fıkralardaki kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(9) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar, iki önceki yılın gelir tablosunu sunabilirler. Bu gelir tablosunun yeterlik kriterini sağlayamaması halinde, iki önceki yılın ve üç önceki yılın gelir tabloları sunulabilir. Bu durumda, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(10) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

(11) Gelir tablosunun veya serbest meslek kazanç defteri özetinin serbest muhasebeci, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(12) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

…

(14) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği işlerinin parasal tutarı; iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt ettikleri iş kısımları üzerinden hesaplanır.” hükmü,

İdari Şartname’nin ““Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.4’üncü maddesinde “…7.4.3. İstekli tarafından;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun,

b) Taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların,

birinin sunulması yeterlidir.

Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

Toplam cironun teklif edilen bedelin % 10'undan, taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 6'sından az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanlar, son iki yıla ait belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükmü ve doküman düzenlemelerinden, iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun veya taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının ya da bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların sunulmasının zorunlu olduğu, aday veya isteklinin anılan belgelerden birini sunmasının yeterli olduğu, toplam cironun, gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarı olduğu, mevzuatta bahsi geçen kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanların, son iki yıla ait belgelerini sunabileceği, bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılması gerektiği, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde, iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması gerektiği, aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği işlerinin parasal tutarının, iş ortaklığındaki hissesi oranında hesaplanacağı anlaşılmaktadır.

İhale işlem dosyasının incelemesinde, Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. – Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hizm. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. tarafından iş hacmini gösteren belgeler kapsamında 2014 yılına ait gelir tablosunun ve Pussat Güv. ve Güv. Eğit. Hizm. Ltd. Şti. - Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. Ortak Girişimi adı altında Ankara Üniversitesi Rektörlüğü İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı adına özel güvenlik hizmeti işine ilişkin düzenlenmiş SMMM onaylı, 03.11.2014, 30.11.2014 ve 31.12.2014 tarihli faturaların ve yine SMMM onaylı fatura icmallerinin sözleşmeleriyle birlikte sunulduğu anlaşılmıştır.

İdarece alınan 07.07.2015 tarihli komisyon kararında Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin sunduğu faturalara ilişkin olarak “…iş ortaklığı olarak gerçekleştirilen işe ait fatura bedellerinin hissesine düşen miktarının kurumlar vergisinde yer almadığı belirlenmiştir.

Muhasebe ve vergi mevzuatı açısından, iş ortaklığı ayrı bir mükellefiyet olup, kendi vergi ve sicil numarası üzerinden işlemleri yürütülmektedir. İş ortaklığından elde edilen rasyoların, iş ortaklığının ortaklarından Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. ile illiyet bağının iş ortaklığından elde edilen karın kendi rasyolarına işlenmesi olduğu, iş ortaklığından elde edilen gelirin kendi gelir tablosuna hissesi oranında işlenmesi mümkün değildir. Sadece iş ortaklığından elde edilen karın kendi rasyolarına eklenmesi mümkündür.

Tip İdari Şartname’nin 7.4.3. maddesinde; istenilen kriterlerin isteklinin kendisi tarafından sağlanması ön görülmektedir.

Ortak girişimin pilot ortağı Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. tarafından toplam ciroyu tevsik edici veri olarak sunulan kurumlar vergisi beyannamesinde gelir tablosunda görünen rakamın istenen asgari kriterleri sağlamadığından uygun bulunmamış ve teklif değerlendirmeye alınmamıştır.” tespitlerinin yapıldığı, yukarıda bahsi geçen gerekçelerle Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin toplam ciroyu tevsik edici veri olarak gelir tablosunun yanında sunmuş olduğu faturaların dikkate alınmadığı ve idarenin kurumlar vergisi beyannamesi ekinde yer alan gelir tablosunda görünen rakam üzerinden isteklinin teklifini değerlendirdiği anlaşılmıştır.

Bu değerlendirme kapsamında, Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. – Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hizm. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif bedelinin 23.929.038,48 TL olduğu, İş Ortaklığında %51 oranında hisseye sahip pilot ortak Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin sunmuş olduğu 30.04.2015 onay tarihli kurumlar vergisi beyannamesi ekinde sunulan gelir tablosunda net satışlar tutarının 0,01 TL olduğu, anılan pilot ortağın sağlaması gereken asgari tutarın idarece 1.220.380,96 TL olarak hesaplandığı ( 23.929.038,48 x %51 x %10 ), idarece ayrıca anılan isteklinin net satışlar tutarını 2‘ye bölerek işlem tesis edildiği ve güncelleme sonucunda 1.220.380,96 > 0,00525 olduğundan isteklinin ilgili yeterlik kriterini sağlamadığının tespit edildiği, aynı zamanda fatura tutarını da 0,00 TL kabul ederek pilot ortağın sağlaması gereken asgari tutarın idarece 732.228,57 TL olarak hesaplandığı (23.929.038,48 x %51 x %6) ve 732.228,57 > 0,00 TL olduğundan isteklinin ilgili yeterlik kriterini sağlamadığının tespit edildiği anlaşılmıştır.

İdarenin toplam ciro üzerinde yapmış olduğu hesaplamada, istekli tarafından sunulan 2014 yılı kurumlar vergisi beyannamesi eki gelir tablosunda, 2013 yılına ilişkin verilere de yer verildiği, ancak söz konusu verilerin hepsinin “0,00” olarak ifade edildiği, ihale mevzuatında isteklilerin ekonomik ve mali yeterliliğine ilişkin olarak İhalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun sunulmasının esas olduğu, ancak anılan kriterleri bir önceki yılda sağlayamayanların, son iki yıla ait belgelerini sunabileceği ve bu takdirde, son iki yılın parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacağı düzenlenmiştir. Ancak ihaleye katılım genişliğinin sağlanması adına isteklilerin lehine yapılan bu düzenleme çerçevesinde öncelikle isteklilerin ihale tarihinden bir önceki döneme ait sundukları gelir tablosundaki cironun baz alınması gerektiği, bu kriterin sağlanamaması durumunda isteklinin lehine bir durum oluşturacaksa diğer yıla ilişkin cironun da değerlendirmeye alınması gerektiği anlaşılmakta olup, idarenin Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin gelir tablosunda sunduğu 2013 ve 2014 yılına ilişkin ciro değerlerinin aritmetik ortalamasını almak yoluyla yaptığı değerlendirmenin anılan düzenlemenin ruhuna aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. – Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hizm. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının idareye yaptığı şikayet başvurusu üzerine idarece “Şikayetçi ortak girişimin pilot ortağı FORTE FİZİKİ GÜVENLİK HİZ. A.Ş tarafından iş ortaklığı olarak gerçekleştiği ve 2014 yılında bittiği anlaşılan özel güvenlik hizmet alımı işine ait hissesine düşen miktarın 2014 yılı sonu kurumlar vergisi beyannamesine işlenmesi gerekirken bu beyannamede yer almadığı tespit edilmiş olup, gerek 2014 yılı kurumlar vergisi beyannamesinin sunulmuş olması, gerekse faturaları sunulan hizmet işinin 2014 yılında bitmiş olması ve faturaların 2014 yılına ait olması nedeniyle kurumlar vergisi beyannamesindeki gelir tablosunun değerlendirmeye alınması gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu Kurumlar vergisi beyannamesinin değerlendirilmesi sonucu ihale komisyonunun kesinleşen ihale kararında da belirtildiği üzere, Şikayetçi ortak girişimin pilot ortağı FORTE FİZİKİ GÜVENLİK HİZ. A.Ş. tarafından toplam ciroyu tevsik edici veri olarak sunulan Kurumlar vergisi beyannamesinde gelir tablosunda görünen rakamın istenen asgari kriterleri sağlamadığından uygun bulunmamış ve teklifin değerlendirmeye alınmaması gerektiği anlaşılmıştır.

Gerek İhale işlem dosyası gerekse şikayetçi ortak girişimin teklif dosyası üzerinde yapılan incelemelerde; ihale komisyonunun teklifin değerlendirmeye alınmaması yönündeki kararının gerekçesine katılmamakla birlikte, yukarıda açıklanan nedenlerle, ihale komisyonunca alınan kararın yerinde olduğu, şikayetçinin iddialarının yerinde olmadığı ve reddinin gerektiğine karar verilmiştir.” tespitlerinin yapıldığı, yukarıda bahsi geçen gerekçeler ile Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin toplam ciroyu tevsik edici veri olarak gelir tablosunun yanında sunmuş olduğu faturaların dikkate alınmadığı ve kurumlar vergisi beyannamesi ekinde yer alan gelir tablosunda görünen rakam üzerinden isteklinin teklifinin değerlendirilmesi gerektiği ifade edilerek şikâyet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme ve değerlendirme neticesinde, iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun veya taahhüt altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının ya da bitirilen hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaların sunulmasının esas olduğu, aday veya istekliler tarafından anılan belgelerden birini sunulmasının dolayısıyla bu iki belgeden herhangi birinin istenen yeterlik kriterini sağlamasının yeterli olduğu, aday veya isteklilerin ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği işlerinin parasal tutarının, iş ortaklığındaki hissesi oranında hesaplanabileceği ve ihale mevzuatı açısından, tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olarak gelir tablosu ve faturaların bir arada değerlendirilebilmesi veya ilişkilendirilmesi yönünde bir düzenleme bulunmadığıhususları bir arada değerlendirildiğinde, Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş.’nin teklifi kapsamında sunulan faturaların ihale komisyonu tarafından anılan gerekçelerle değerlendirmeye alınmaması işleminde mevzuata uyarlık bulunmamaktadır.

Bu kapsamda Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. – Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hizm. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. tarafından iş hacmine ilişkin yeterlik kriterini tevsik etmek için sunulan faturaların güncel tutarlarının değerlendirmeye alınarak yeterliğinin yeniden tespit edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Forte Fiziki Güv. Hizm. A.Ş. – Ulusal Özel Güv. ve Kor. Hizm. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi