KİK Kararı: 2015/UH.II-1853 (1 Temmuz 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/040
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 01.07.2015
Karar No : 2015/UH.II-1853
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Kadıoğlu Bilgi İşlem A.Ş.,

Mahmutbey Mah. İstoç Ticaret Merkezi 40. Ada No: 27 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü,

Peykhane Caddesi No: 10 Fatih/İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/47163İhale Kayıt Numaralı “İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Ambulans Sürücülük Hizmeti Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 01.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Ambulans Sürücülük Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Kadıoğlu Bilgi İşlem A.Ş.nin 26.05.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.06.2015 tarih ve 49240 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.06.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1527 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale kapsamında çalıştırılacak ambulans şoförlerinden 17 tanesinin engelli personelden oluşacağının belirtildiği, ancak Teknik Şartname’nin 4.18’inci maddesinde ambulans şoförlerinin yük kaldırma problemi olmayan kişilerden oluşacağının düzenlendiği, anılan düzenlemenin engelli personel çalıştırılmasını kısıtlamaya yönelik olduğu, ambulans şoförlüğü hizmetini ifa edenlerin engelli olamayacaklarına yönelik mevzuat düzenlemesinin olmadığı dikkate alındığında Teknik Şartname’nin bahse konu düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu, başvuru üzerine idarece alınan kararda hasta ve yük kaldırma işlerinde engelli personel çalıştırılmayacağı, engelli personelin araçların muayene ve tamire götürülmesi ile 112 komuta kontrol merkezine getirilmesi işlerinde kullanılacağının belirtildiği, ancak Teknik Şartname’nin anılan maddesinin 4857 sayılı İş Kanununa aykırı olduğu, her ne kadar engellilerin her işte çalıştırılmayacağı belirtilmişse de mevzuata aykırılık söz konusu olduğundan anılan açıklamanın önem arz etmediği,

2. Teknik Şartname’nin 8.9’uncu maddesinde ambulans şoförlerince uyulması gereken kuralların ihlal edilmesi durumunda anılan şartnamenin ekinde yer alan tabloda belirtilen cezaların ücret bordrolarından kesileceğinin düzenlendiği, aynı maddede işçiler ile imzalanacak iş sözleşmesinde bu tabloya yer verilmesi gerektiğinin ifade edildiği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.4’üncü maddesinde ise işçi ücretlerinden kesilecek cezaların yüklenici tarafından kesilmemesi durumunda idarece yükleniciye cezai yaptırım uygulanacağının belirtildiği, işçilere verilebilecek cezaların 4857 sayılı İş Kanunu’nda belirtildiği, cezaların maaşlardan kesilmesine yönelik düzenleme ile yüklenicinin anılan cezaları kesmemesi durumunda idarece yaptırım uygulanacağı yönündeki düzenlemenin anılan Kanun’un 38’inci maddesine aykırı olduğu, her ne kadar Teknik Şartname’de “Bu yolda yapılacak kesintilerin parasal toplam tutarı 1 ayda 2 gündelikten fazla olamaz” şeklinde düzenleme yapılmışsa da anılan düzenlemenin devamında yer alan “Tahakkuk eden ceza tutarı bu tutardan fazla olduğu takdirde, kesilmeyen tutarlar ileriki aylara ilişkin ücret bordrolarından kesilecektir” düzenlemesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin 9’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrasında sürücü hatalarından kaynaklanacak trafik cezalarında yüklenicinin sorumlu olduğunun belirtildiği, ihale konusu işin ambulans şoförlüğü hizmeti olduğu dikkate alındığında sağlık kurumlarına en hızlı şekilde hasta yetiştirmekle yükümlü olan şoförlerin görev esnasında veya görev haricinde alacağı cezaların ayrıştırılmadan bütün cezalardan sürücünün ve yüklenicinin sorumlu olduğuna yönelik yer alan düzenlemenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

İşverenler çalıştırmakla yükümlü oldukları işçileri Türkiye İş Kurumu aracılığı ile sağlarlar. Bu kapsamda çalıştırılacak işçilerin nitelikleri, hangi işlerde çalıştırılabilecekleri, bunların işyerlerinde genel hükümler dışında bağlı olacakları özel çalışma ile mesleğe yöneltilmeleri, mesleki yönden işverence nasıl işe alınacakları, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığının görüşü alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

Yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı “İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü Ambulans Sürücülük Hizmeti Alımı” şeklinde belirtilmiş olup, anılan Şartname’nin ekinde işin türü ve miktarı tablo halinde

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Ambulans Sürücüsü Sağlık Personeli (Asgari Ücretin %71 Fazlası)

Ay

100

36

2

Ambulans Sürücüsü (Asgari Ücretin %48 Fazlası)

Ay

433

36

3

Ambulans Sürücüsü - Engelli Personel (Asgari Ücretin %48 Fazlası)

Ay

17

36

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Resmi Tatil Günleri (2015-2016-2017-2018) Çalışacak Ambulans Sürücüsü (Sağlık Personeli) Asgari Ücretin %71 Fazlası

Gün

1.087,5

2

Resmi Tatil Günleri (2015-2016-2017-2018) Çalışacak Ambulans Sürücüsü Asgari Ücretin %48 Fazlası

Gün

4.698

3

Fazla Mesai Ambulans Sürücüsü (Sağlık Personeli) (Asgari Ücretin %71 Fazlası)

Saat

81.000

4

Fazla Mesai Ambulans Sürücüsü (Asgari Ücretin %48 Fazlası)

Saat

350.730

şeklinde düzenlenmiştir. Aynı düzenlemeye birim fiyat teklif cetvelinde de yer verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde yer alan hüküm gereğince elli veya daha fazla işçi çalıştırılan özel sektöre ait işyerlerinde %3 engelli işçi çalıştırılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır. Aynı Kanun maddesinin dördüncü fıkrasında yer altı ve su altı işlerinde engelli işçi çalıştırılamayacağı, işyerlerindeki işçi sayısı tespit edilirken yer altı ve su altı işlerinde çalışacak işçilerin hesaba katılmayacağı belirtilmiştir.

Öte yandan engelli işçilere ilişkin olarak ihale dokümanının hazırlanması ve tekliflerin sunulması aşamasında Kanunda belirtilen asgari oran dikkate alınmak suretiyle düzenleme yapılacağı, engelli işçi çalıştırılması durumunda birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacağı ve isteklilerin engelli işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarını dikkate alarak tekliflerini oluşturacakları düzenlenmiştir. Ayrıca ilgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler bulunması halinde engelli işçi çalıştırılması zorunluluğunun bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu ihalede toplamda 550 ambulans şoförü çalıştırılacağı, bu şoförlerin %3’lük kısmına tekabül eden 17 tanesinin engelli personel olacağına yönelik düzenleme yapıldığı, ayrıca engelli personele ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açıldığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte Teknik Şartname’nin 4.18’inci maddesinde “Yüklenici firma, çalışma esnasında hasta taşıma ve ambulans ekipmanlarını taşıma gibi yük kaldırılması gereken durumlarda engel oluşturacak sağlık problemi olmayan sürücüleri istihdam edecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Teknik Şartname’nin şikâyete konu maddesinde, yük kaldırma problemi olmayan sürücülerin istihdam edileceği düzenlenmiştir. Her ne kadar anılan düzenlemede belirtilen sürücülerin engelli olmayan şoförleri işaret ettiği net bir şekilde ifade edilmese de, bu durumun istekli olabileceklerin tekliflerini oluşturmalarına engel olmadığı, kaldı ki söz konusu düzenlemede yük taşıma problemi olmaması istenilen şoförlerin engelsiz ambulans şoförleri olarak anlaşılması gerektiğinin açık olduğu, bunula birlikte başvuruya konu ihale kapsamında 533 engelsiz, 17 engelli ambulans şoförünün çalıştırılacağı dikkate alındığında, engelli şoförlerin aktif ambulans şoförlüğü yapmamaları durumunda dahi ihale konusu işte aksaklık yaşanmasının oldukça güç olduğu, ayrıca idarece şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda engelli ambulans şoförlerinin aktif hasta taşıma işlerinde kullanılmayacağının belirtildiği, anılan personelin ambulansların araç muayenesine götürülmesi ile tamir, bakım, onarım hizmetleri için servislere götürülmesi gibi lojistik hizmetlerde görev alacağının ifade edildiği göz önüne alındığında, bahse konu düzenlemenin mevzuata aykırılık oluşturmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun ‘İşverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı’ başlıklı 25’inci maddesinde “Süresi belirli olsun veya olmasın işveren, aşağıda yazılı hallerde iş sözleşmesini sürenin bitiminden önce veya bildirim süresini beklemeksizin feshedebilir:

I- Sağlık sebepleri:

a) İşçinin kendi kastından veya derli toplu olmayan yaşayışından yahut içkiye düşkünlüğünden doğacak bir hastalığa yakalanması veya engelli hâle gelmesi durumunda, bu sebeple doğacak devamsızlığın ardı ardına üç iş günü veya bir ayda beş iş gününden fazla sürmesi.

b) İşçinin tutulduğu hastalığın tedavi edilemeyecek nitelikte olduğu ve işyerinde çalışmasında sakınca bulunduğunun Sağlık Kurulunca saptanması durumunda.

(a) alt bendinde sayılan sebepler dışında işçinin hastalık, kaza, doğum ve gebelik gibi hallerde işveren için iş sözleşmesini bildirimsiz fesih hakkı; belirtilen hallerin işçinin işyerindeki çalışma süresine göre 17 nci maddedeki bildirim sürelerini altı hafta aşmasından sonra doğar. Doğum ve gebelik hallerinde bu süre 74 üncü maddedeki sürenin bitiminde başlar. Ancak işçinin iş sözleşmesinin askıda kalması nedeniyle işine gidemediği süreler için ücret işlemez.

II- Ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve benzerleri:

a) İş sözleşmesi yapıldığı sırada bu sözleşmenin esaslı noktalarından biri için gerekli vasıflar veya şartlar kendisinde bulunmadığı halde bunların kendisinde bulunduğunu ileri sürerek, yahut gerçeğe uygun olmayan bilgiler veya sözler söyleyerek işçinin işvereni yanıltması.

b) İşçinin, işveren yahut bunların aile üyelerinden birinin şeref ve namusuna dokunacak sözler sarfetmesi veya davranışlarda bulunması, yahut işveren hakkında şeref ve haysiyet kırıcı asılsız ihbar ve isnadlarda bulunması.

c) İşçinin işverenin başka bir işçisine cinsel tacizde bulunması.

d) İşçinin işverene yahut onun ailesi üyelerinden birine yahut işverenin başka işçisine sataşması, işyerine sarhoş yahut uyuşturucu madde almış olarak gelmesi ya da işyerinde bu maddeleri kullanması.(2)

e) İşçinin, işverenin güvenini kötüye kullanmak, hırsızlık yapmak, işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa uymayan davranışlarda bulunması.

f) İşçinin, işyerinde, yedi günden fazla hapisle cezalandırılan ve cezası ertelenmeyen bir suç işlemesi.

g) İşçinin işverenden izin almaksızın veya haklı bir sebebe dayanmaksızın ardı ardına iki işgünü veya bir ay içinde iki defa herhangi bir tatil gününden sonraki iş günü, yahut bir ayda üç işgünü işine devam etmemesi.

h) İşçinin yapmakla ödevli bulunduğu görevleri kendisine hatırlatıldığı halde yapmamakta ısrar etmesi.

ı) İşçinin kendi isteği veya savsaması yüzünden işin güvenliğini tehlikeye düşürmesi, işyerinin malı olan veya malı olmayıp da eli altında bulunan makineleri, tesisatı veya başka eşya ve maddeleri otuz günlük ücretinin tutarıyla ödeyemeyecek derecede hasara ve kayba uğratması.

III- Zorlayıcı sebepler:

İşçiyi işyerinde bir haftadan fazla süre ile çalışmaktan alıkoyan zorlayıcı bir sebebin ortaya çıkması.

IV- İşçinin gözaltına alınması veya tutuklanması halinde devamsızlığın 17 nci maddedeki bildirim süresini aşması.

İşçi feshin yukarıdaki bentlerde öngörülen sebeplere uygun olmadığı iddiası ile 18, 20 ve 21 inci madde hükümleri çerçevesinde yargı yoluna başvurabilir.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Ücret kesme cezası” başlıklı 38’inci maddesinde “İşveren toplu sözleşme veya iş sözleşmelerinde gösterilmiş olan sebepler dışında işçiye ücret kesme cezası veremez.

İşçi ücretlerinden ceza olarak yapılacak kesintilerin işçiye derhal sebepleriyle beraber bildirilmesi gerekir. İşçi ücretlerinden bu yolda yapılacak kesintiler bir ayda iki gündelikten veya parça başına yahut yapılan iş miktarına göre verilen ücretlerde işçinin iki günlük kazancından fazla olamaz.

Bu paralar işçilerin eğitimi ve sosyal hizmetleri için kullanılıp harcanmak üzere Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı hesabına Bakanlıkça belirtilecek Türkiye'de kurulu bulunan ve mevduat kabul etme yetkisini haiz bankalardan birine, kesildiği tarihten itibaren bir ay içinde yatırılır. Her işveren işyerinde bu paraların ayrı bir hesabını tutmaya mecburdur. Birikmiş bulunan ceza paralarının nerelere ve ne kadar verileceği Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanının başkanlık edeceği ve işçi temsilcilerinin de katılacağı bir kurul tarafından karara bağlanır. Bu kurulun kimlerden teşekkül edeceği, nasıl ve hangi esaslara göre çalışacağı çıkarılacak bir yönetmelikte gösterilir.” hükmü,

Teknik Şartname’nin 8.9’uncu maddesinde “8.9. İşbu Teknik Şartname ekindeki Ek-1 deki kuralların ambulans sürücüleri tarafından yerine getirilmemesi halinde ceza tablosunda yer alan cezalar ücretlerinden kesilmek suretiyle uygulanacaktır. Bu yolda yapılacak kesintilerin parasal toplam tutarı bir (1) ayda iki (2) gündelikten fazla olamaz. Tahakkuk eden ceza tutarı bu tutardan fazla olduğu takdirde kesilmeyen tutarlar ileriki aylara ilişkin ücret bordrolarından kesilecektir.

8.9.a Yüklenici işçi ücret bordrosundan kestiği bu cezalan ücret bordrosunu düzenlendiği tarihi takip eden en geç 5 iş günü içerisinde 4857 sayılı İş Kanununun 38’inci maddesi uyarınca Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığının belirlemiş olduğu banka hesabına yatıracaktır. Söz konusu cezanın yatırıldığına ilişkin dekont en geç 5 iş günü içerisinde İdareye yazılı olarak İbraz edilecektir.

8.9.b Ek-1’de yer alan ceza tablosu istihdam edilecek ambulans sürücüleri ile yüklenici arasında imzalanacak olan iş sözleşmesinin bir eki olarak, yüklenici tarafından ambulans sürücüsüne tebliğ edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin ekinde yer alan ceza tablosunda idarece belirlenen kuralların ambulans şoförlerince ihlal edilmesi durumunda verilecek cezaların ayrıntılı olarak düzenlendiği, söz konusu cezalara ilişkin uygulanacak yaptırımların yer aldığı düzenlemenin ambulans şoförleri ile imzalanacak iş sözleşmelerine de eklenmelerinin istenildiği anlaşılmıştır. İhale kapsamında çalışacak personelin idarenin kadrolu personeli olmadığı, bu nedenle idarenin işçinin aylık ücretinden doğrudan ceza kesme imkanının bulunmadığı dikkate alındığında, idarenin ihtiyacı doğrultusunda yerine getirilecek hizmetin aksamasını önleyici nitelikteki söz konusu düzenlemenin, idare tarafından yüklenici ile şoförler arasında imzalanacak iş sözleşmesinde yer almasının istenmesinde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Ayrıca idarece belirlenen kusurlu fiil ve davranışlar ile bunlar için uygulanacak yaptırımların, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 25’inci maddesinde sayılan işverenin haklı nedenle derhal fesih hakkını düzenleyen hükümleri ile paralel olduğu anlaşıldığından çalışanlara verilebilecek cezalara ilişkin düzenlemelerin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bununla birlikte 4857 sayılı Kanun’un 38’inci maddesinde işçi ücretlerinden yapılacak kesintilerin bir ayda iki gündelikten fazla olamayacağının belirtildiği, Teknik Şartname’nin 8.9’uncu maddesinde de anılan hususa yer verildiği görülmüştür. Anılan düzenlemenin devamında, tahakkuk eden ceza tutarının işçinin iki gündeliğini aşması durumunda kesilemeyen cezaların ileriki aylara ilişkin ücret bordrolarından kesileceği ifade edilmiştir. Buna göre söz konusu Kanun maddesinde, yalnızca aylık olarak kesilebilecek ceza miktarına sınırlama getirildiği, işçilerin bir ayda iki gündelikten fazla cezayı gerektirecek şekilde kusurlu fiil veya davranışta bulunması durumunda tahakkuk edecek cezaların bir sonraki ayda kesilmesinin mümkün olduğu anlaşıldığından Teknik Şartname’nin bahse konu maddesinin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.4’üncü maddesinde “İdarenin, teknik şartname ekindeki (EK-1) "Ambulans Sürücülerinin Kusurlu Davranışlarından Dolayı Uygulanacak Cezai yaptırım Çizelgesi"ne göre tutanakla kusurlu tespit edilmesi halinde; yüklenici müteakip ücret bordrosu düzenlenirken teknik şartnamenin 8.8. ve 8.9. Maddesine göre işlemi yapmaması veya geç yaptığının tespiti halinde sözleşme bedelinin %0,1'i (bindebiri) tutarında ceza kesilir. İşlemi tamamlaması için 10 ile 15 gün arasında belirlenen süreli ve nedenleri açıkça belirlenen ihtarname verilir. Aynı durumun devam etmesi halinde sözleşme bedelinin %0,5'i (bindebeşi) tutarında ceza kesilir. Yüklenici, "Ambulans Sürücüsü Hizmet Alımı personelinin kusurlu davranışlarından dolayı uygulanacak yaptırım çizelgesi" ne göre ücretten kesinti yapmaması veya maaş bordrolarını düzenlediği tarihi takip eden en az beş iş günü içinde 4857 sayılı İş Kanununun 38. maddesi uyarınca Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığının banka hesabına yatırması nedeniyle 3 (üç) defa cezalı duruma düşülmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın başvuruya konu maddesinde, kusurlu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen personelin maaşından yasal süreler içinde kesinti yapmayan yüklenicinin hakedişinden sözleşme bedelinin binde biri tutarında ceza kesileceği, aynı durumun devam etmesi halinde sözleşme bedelinin binde beşi tutarında ceza kesileceği, bahse konu aykırılığın üç kez tekrar etmesi durumunda ise sözleşmesinin feshedilerek kesin teminatının gelir kaydedileceği düzenlenmiştir. Ayrıca, anılan cezalar neticesinde yapılacak kesintilerin maaş ve bordroların düzenlendiği tarihi takip eden en az beş iş günü içinde Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığının ilgili banka hesabına yatırılmaması nedeniyle üç defa cezalı duruma düşülmesi halinde, protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatın gelir kaydedileceği ve sözleşmenin feshedilerek hesabının genel hükümlere göre tasfiye edileceği anlaşılmıştır.

İhale kapsamında çalıştırılacak ambulans şoförlerine ücret kesme cezası verebilme imkânının yalnızca yüklenicide olduğu göz önünde bulundurulduğunda, kusurlu fiil veya davranışta bulunan şoförlere ceza uygulanması gereken bir durumda yüklenicinin bu sorumluluğunu yerine getirmemesini önleme amaçlı olarak Sözleşme Tasarısı’nda düzenleme yapılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

2918 sayılı Karayolları Trafik Kanunu’nun “Geçiş üstünlüğüne sahip araçlar ve sürme kuralları” başlıklı 71’inci maddesinde “Madde 71 – Geçiş üstünlüğüne sahip araçlar öncelik sırasıyla şunlardır:

a) Cankurtaran araçları, yaralı veya acil hasta taşıyan araçlar,

b) İtfaiye araçları,

c) Hükümlü veya sanığı takip eden veya emniyet ve asayişi korumak için acele olay yerine giden zabıta araçları,

d) Bir trafik suçu işleyerek kaçan aracı takip eden veya trafik güvenliğini koruma veya trafik kazasına el koyma amacıyla olay veya kaza yerine gitmekte olan görevlilere ait araçlar,

e) Afet ve acil durum hâllerinde afet ve acil durum hizmetlerinde görevli bulunan araçlar,

f) Koruma ile görevli ve korunan araçlar,

Bu araçlar görev halinde iken geçiş üstünlüğü hakkına sahiptir.

Bu hak, halkın can ve mal güvenliğini tehlikeye sokmamak, duyulur ve görünür geçiş üstünlüğü işaretini vermek şartı ile kullanılır.

Bu araçlar, bu Kanun ve yönetmelikte yazılı trafik kısıtlama ve yasaklarına bağlı değildir.

Bunların birbirleriyle karşılaşmalarında birinin diğerine göre geçiş üstünlüğü yukarıda yazılı olan sıraya göredir.

Zorunluluk olmadığı hallerde geçiş üstünlüğünü kullanmak yasaktır.

Zorunluluk olmadığı halde gereksiz geçiş üstünlüğü hakkını kullanan sürücüler 1 800 000 lira para cezası ile cezalandırılırlar.” hükmü,

Teknik Şartname’nin “Yükleniciye ait genel hükümler” başlıklı 9’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrasında “Sürücü hatasından dolayı araca gelecek trafik cezalarından sürücü ile birlikte yüklenici de sorumlu olup, bu ücretlerin yükleniciye yazılı tebliğinden sonra 3 (üç) iş günü içinde ödenmez ise yüklenicinin ilk hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Söz konusu mevzuat hükmünden ihale kapsamında kullanılacak ambulansların görev sırasında Karayolları Trafik Kanunu ile Karayolları Trafik Yönetmeliği’nde belirtilen trafik kısıtlama ve yasaklarına bağlı olmadığı anlaşılmaktadır. Buna göre ambulansların görev esnasında duyulur ve görünür geçiş üstünlüğü işaretini vermek şartıyla trafik kısıtlama ve yasaklarına bağlı olmadıkları dikkate alındığında, anılan düzenlemede görev dışında oluşabilecek sürücü hatalarının ifade edildiği, dolayısıyla şoförlerin görev esnasında veya görev haricinde alacağı cezaların ayrıştırılarak düzenlenmesine gerek bulunmadığı anlaşıldığından, bahse konu düzenlemede mevzuata aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi