KİK Kararı: 2015/UH.II-1558 (3 Haziran 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/036
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 03.06.2015
Karar No : 2015/UH.II-1558
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Nefes Taah. Tem. Teks. İlaç. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.,

Cumhuriyet Mah. Millet Cad. Karadeniz İşhanı No: 6/16 Melikgazi/KAYSERİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Erciyes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,

38039 Talas/KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/16100İhale Kayıt Numaralı “160 Kişilik Malzemesiz Temizlik ve Yemek Sunum” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Erciyes Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 14.04.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “160 Kişilik Malzemesiz Temizlik ve Yemek Sunum” ihalesine ilişkin olarak Nefes Taah. Tem. Teks. İlaç. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.nin 30.04.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.05.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 05.05.2015 tarih ve 39380 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.05.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1190 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Paşam İn. Hay. Nak. Sos. Hiz. Tem. End. Ok. İth. İhr. Ltd. Şti.nin teklif etmiş olduğu tutar olan 1.793.220,78 TL’nin, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti olan 1.825.363,38 TL’nin altında olduğu, dolayısıyla söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. Teklif bedellerinin eşit olması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahiplerinin belirlenmesinde kullanılacak olan vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranına ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 2015/DK.D-31 sayılı kararda, isteklilerin kanuni süresi içerisinde vermiş oldukları en son beyanname ile eki gelir tablosunda yer alan verilerin dikkate alınması gerektiğinin belirtildiği, Maliye Bakanlığının yayımlamış olduğu sirküler ile beyanname verme süresinin 29 Nisan 2015 tarihine kadar uzatıldığı, idarece 25 Nisan 2015 tarihine kadar verilen beyannameler dikkate alınarak söz konusu oranlar hesaplandığından, 6 istekli bakımından güncel oranlar ile idarenin tespit etmiş olduğu oranlar arasında farklılık bulunduğu, güncel verilerin dikkate alınarak vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının tespiti halinde kendilerine ait oranın daha yüksek olduğunun görüleceği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihaleye ilişkin olarak alınan 21.04.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin en düşük teklif sahibi Paşam İn. Hay. Nak. Sos. Hiz. Tem. End. Ok. İth. İhr. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibinin şikâyet başvuru üzerine 30.04.2015 tarihli yeni bir ihale komisyonu kararı alınarak söz konusu isteklinin teklif etmiş olduğu bedelin teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında olduğu tespitiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. San. ve Tic. A.Ş. – Asil Yem. Tem. Bilg. Özel Sağ. Hiz. Tem. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde görülmesi suretiyle idarece düzeltici işlem tesis edildiğinden, incelemeye konu iddiaya ilişkin olarak karar verilmesine yer olmadığı anlaşıldığından başvurunun reddine karara verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’ncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde;

a) Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının büyüklüğü,

b) İsteklinin ve istekli tarafından söz konusu ihalede tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ihale ilan/davet tarihi itibariyle yüklenimlerinde bulunan ve Kanuna göre sözleşmeye bağlanmış olan hizmet işlerine ait sözleşme tutarları toplamının düşüklüğü,

c) İsteklinin korumalı iş yerine sahip olması,

ç) Faaliyet süresinin uzunluğu,

kriterleri, sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere başvurulur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması” başlıklı 70’nci maddesinde “70.1. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, en düşük geçerli teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinde belirtilen kriterler sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere geçilir. Ortak girişimler için yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın durumu esas alınır.

70.1.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre idare tarafından yapılacak değerlendirmede, istekliye ait ihale tarihinden önceki son gelir/kurumlar vergisi beyannamesindeki vergi matrahı/mali zarar tutarı ile bu beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satışlar tutarına (işletme hesabı esasına göre defter tutan istekliler için beyannamede yer alan performans bilgileri tablosundaki gayrisafi hasılat tutarına) ilişkin EKAP üzerinde bulunan bilgiler esas alınır. Ancak ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, değerlendirme yapılırken iki önceki yıla ait bilgiler üzerinden değerlendirme yapılır…” açıklaması yer almaktadır.

14.04.2015 tarihinde gerçekleştirilen incelemeye konu ihaleye en düşük teklifi veren 14 isteklinin eşit tutarda teklif sunduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahiplerinin belirlenmesini teminen idarece her bir istekli için vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının EKAP’da yer alan bilgiler veya isteklilerin teklif zarfı kapsamında sunmuş oldukları kurumlar vergisi beyannamesi ya da gelir tablosundaki değerlerin esas alınarak ayrı ayrı hesaplandığı görülmüştür.

İlta Tem. Hiz. Gıda Yem. Turz. Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2014 yılına ait gelir tablosundaki “dönem kar veya zararı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

A.T.K . Özel Sağ. Hiz. Otom. Org. Tem. Hiz. İnş. Turz. Taah. Teks. Gıda Yem. Elk. Elekt. Taş. ve San. Tic. Ltd. Şti. – Akel Hiz. Tem. İnş. Taah. Taş. Otom. Turz. ve Gıda San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin pilot ortağı A.T.K . Özel Sağ. Hiz. Otom. Org. Tem. Hiz. İnş. Turz. Taah. Teks. Gıda Yem. Elk. Elekt. Taş. ve San. Tic. Ltd. Şti.ye ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, 05.12.2014 onay tarihli 2013 yılı kurumlar vergisi beyannamesindeki “vergi matrahı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

Profil İnş. Nak. Mak. Mad. Hiz. Taah. San. ve Tic. A.Ş.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2013 yılına ait 29.04.2014 onay tarihli kurumlar vergisi beyannamesinin eki gelir tablosundaki “dönem karı veya zararı”nın dikkate alındığı tespit edilmiştir.

Kuzey Grup Tem. Bilg. Oto. Gıda Tarım ve Hayv. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2014 yılına ait 06.04.2015 onay tarihli kurumlar vergisi beyannamesinde yer alan “dönem kar veya zararı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

Enpak Tem. İnş. Elekt. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Fuser Tem. Med. Sağ. Hiz. Gıda Tur. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin pilot ortağı Enpak Tem. İnş. Elekt. Med. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2014 yılına ait 08.04.2015 onay tarihli kurumlar vergisi beyannamesinde yer alan “vergi matrahı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

Yıldırım Tem. Org. ve Tic. Ltd. Şti. – Tamer End. Proje ve Uyg. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin pilot ortağı Yıldırım Tem. Org. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2013 yılına ait gelir tablosunda yer alan “dönem karı veya zararı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

M.A.C Tem. İns. Kay. İnş. Tur. Eğit. Danış. Sağ. San. ve Tic. Ltd. Şti. – İsm Taş. Tem. Turz. İnş. Bilg. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. – Kiraz Taş. Org. Turz. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin pilot ortağı M.A.C Tem. İns. Kay. İnş. Tur. Eğit. Danış. Sağ. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada, isteklinin teklif zarfı kapsamında sunmuş olduğu ve meslek mensubu tarafından imzalı 2013 yılına ait kurumlar vergisi beyannamesinde yer alan “dönem karı veya zararı” ile “net satışlar”ının dikkate alındığı tespit edilmiştir.

Teklif bedeli eşit olan diğer istekliler olan Baltuğ İnş. Tem. Tar. Hay. Nak. San. Tic. Ltd. Şti., Hilal İth. İhr. İnş. Peyz. Tem. Taah. Güv. Ltd. Şti., Sm Grup Sos. Hiz. Sağ. Med. Dan. Tem. Teks. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. ve Nefes Taah. Tem. Tekstil İlaç. Gıda San. Tic. Ltd. Şti.ye ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranlarına ilişkin olarak idarece yapılan hesaplamada ise, bu isteklilerin EKAP’da yer alan 2013 yılına ait verilerinin dikkate alındığı görülmüştür.

Aktarılan Tebliğ açıklamasında, ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, eşit tekliflere ilişkin değerlendirmenin EKAP üzerinde bulunan iki önceki yıla ait bilgilerin esas alınarak yapılması gerektiği belirtilmiş, bu açıklamaya paralel olarak yılın ilk dört ayı içerinde gerçekleştirilen incelemeye konu ihaleye ilişkin olarak isteklilerin 2013 yılına ait verileri EKAP üzerinden idarelerin kullanımına sunulmuştur. Bu çerçevede, 2013 yılı kurumlar vergisi beyannamesi sunan ve vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranının hesabına esas teşkil eden bilgileri EKAP’da bulunan isteklilere ilişkin olarak, EKAP’da yer alan bu bilgilerin değil, teklif zarfı kapsamında sunulan 2014 yılına ait kurumlar vergisi beyannamesi veya gelir tablosundaki (dönem karı veya zararı gibi) bilgilerin dikkate alınmasına yönelik idarenin işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşılmış, dolayısıyla bahse konu isteklilere ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranının hesabında EKAP’da yer alan 2013 yılına ait verilerin esas alınması gerektiği sonucuna varılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli olan Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. San. ve Tic. A.Ş.nin 30.12.2014 tarihinde tür değiştirerek Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. Tic. ve San. Ltd. Şti.den dönüştüğü, söz konusu anonim şirketin 2013 yılına beyannamesi olmadığından ve bundan dolayı 2013 yılına ait değerler EKAP’da yer almadığından vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının hesabında söz konusu anonim şirketin 2014 yılına ait 01.04.2015 onay tarihli kurumlar vergisi beyannamesindeki değerlerin idarece dikkate alındığı görülmüştür.

Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. San. ve Tic. A.Ş. 30.12.2014 tarihinde tür değiştirme yoluyla kurulmuş olmakla beraber 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 180’inci maddesinde yer alan, bir şirketin hukuki şeklini değiştirebileceği ve yeni türe dönüştürülen şirketin eskisinin devamı olduğu yönündeki hükmü dikkate alındığında, Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. San. ve Tic. A.Ş.nin 2014 yılına ait bir günlük faaliyetini gösterir kurumlar vergisi beyannamesindeki değerlerin değil, bu şirketin devamı olduğu Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin 2013 yılına ait kurumlar vergisi beyannamesinde değerlerin dikkate alınarak vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının tespit edilmesi ve değerlendirmenin buna göre yapılması gerekmektedir.

Bu çerçevede Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. Tic. ve San. Ltd. Şti.nin vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının tespiti için mükellefin bağlı bulunduğu Uray Vergi Dairesi Müdürlüğünden bilgi talebinde bulunulmuş, Kuruma gönderilen yazıda bahse konu şirketin kanuni süresi içerisinde 17.04.2014 tarihinde vermiş olduğu 2013 yılı kurumlar vergisi beyannamesinde yer alan vergi matrahı ve net satışlar tutarları ışığında incelemeye konu ihaleye ilişkin olarak Demiroğulları Tekstil Tem. İnş. Bilg. San. ve Tic. A.Ş.nin vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranının 0,0108742884597911 olduğu anlaşılmış, bu itibarla idarece bu hususta tesis edilen işlemde mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Teklif bedeli eşit olan diğer iki istekli Akr Sos. Hiz. Elekt. Özel Sağ. ve İnş. Tic. Ltd. Şti. ve Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Işık Grup Sos. Hiz. Tem. Sağ. Taş. Bil. Gıda İnş. Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin özel ortağı ile Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 2014 yılı içerisinde kurulmuş olmaları nedeniyle bu isteklilere ait 2013 yılı verilerinin bulunmadığı, dolayısıyla EKAP’da bilgileri bulunmayan söz konusu isteklilere ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının hesabında sırasıyla 08.04.2015 ve 03.04.2015 tarihli kurumlar vergisi beyannamelerindeki değerlerin idarece dikkate alındığı görülmüştür.

5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu’nun “Beyan esası” başlıklı 14’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, kurumlar vergisi beyannamesinin hesap döneminin kapandığı ayı izleyen dördüncü ayın birinci gününden yirmibeşinci günü akşamına kadar mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine verileceği hükme bağlanmış, 11/02/2015 tarih ve 2015/DK.D-31 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile de, isteklilerin ilgili takvim yılı/hesap dönemine ait olarak kanuni süresi içerisindeki son gelir/kurumlar vergisi beyannamelerindeki vergi matrahı tutarı ile bu beyanname eki gelir tablosunda yer alan net satışlar tutarının dikkate alınması gereken değerler olarak kabul edilmesi gerektiğine karar verilmiş, yukarıda aktarılan Tebliğ maddesinde de yılın ilk dört ayında gerçekleşen ihaleler bakımından isteklilerin iki önceki yıla ait bilgilerinin dikkate alınacağı belirtilmiştir.

Aktarılan hüküm ve açıklamalar bir arada değerlendirildiğinde, yılın ilk dört ayında gerçekleşen ihaleler bakımından isteklilerin iki önceki yıla ait kanuni süresi içerisinde vermiş oldukları kurumlar vergisi beyannamesindeki değerlerin dikkate alınması esas olmakla birlikte, ihale tarihinin içinde bulunduğu yıldan bir önceki yılda yeni kurulma yoluyla tüzel kişilik kazanan şirketlerin doğal olarak iki önceki yıla ait faaliyeti ve bunla bağlantılı olarak kurumlar vergisi beyannamesinin bulunması söz konusu olamayacağından, bu şirketler bakımından eşit muamelenin sağlanmasını teminen ihale tarihinin içinde bulunduğu yıldan bir önceki yıla ait kurumlar vergisi beyannamesindeki değerlerin kullanılabileceği sonucuna varılmıştır. Ancak kanuni süresi içerinde verilmiş olsa bile ihale tarihinden sonra verilen düzeltme beyannameleri eşit şartlarda yarışma imkânını ortadan kaldıracağından ve düzetme beyannamesi verilmesi yoluyla bazı istekliler lehine haksız bir durum ortaya çıkabileceğinden, kanuni süresi içerisinde ve ihale tarihine kadar (ihale tarihi hariç) verilen kurumlar vergisi beyannamelerinde yer alan değerlerin dikkate alınması gerekmektedir.

Bu itibarla 2014 yılı içerinde kurulmuş olmaları nedeniyle 2013 yılına ait kurumlar vergisi beyannamesi bulunmayan Akr Sos. Hiz. Elekt. Özel Sağ. ve İnş. Tic. Ltd. Şti. ve Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Işık Grup Sos. Hiz. Tem. Sağ. Taş. Bil. Gıda İnş. Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin özel ortağı ile Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale tarihi olan 14.04.2015’e kadar vermiş oldukları 2014 yılına ait kurumlar vergisi beyannamesindeki değerlerin dikkate alınarak vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının tespit edilmesi ve değerlendirmenin buna göre yapılması gerekmektedir.

Bu çerçevede söz konusu isteklilerin vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının tespiti için Elektronik İhale Dairesi Başkanlığından bilgi talebinde bulunulmuş, gönderilen cevap yazısında; Akr Sos. Hiz. Elekt. Özel Sağ. ve İnş. Tic. Ltd. Şti.nin ihale tarihinden önce vermiş olduğu en son beyannamenin 08.04.2015, Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale tarihinden önce vermiş olduğu en son beyannamenin 03.04.2015 tarihli olduğu belirtilmiş ve söz konusu yazıda bu beyannamelerde yer alan vergi matrahları ile net satış tutarlarına yer verilmiştir.

Söz konusu isteklilere ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranlarının hesabında yukarıda tarihleri belirtilen kurumlar vergisi beyannamelerindeki değerlerin idarece göz önünde bulundurulduğu dikkate alındığı, bu isteklilere yönelik idarece tesis edilen işlemlerde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, yukarıda belirtilen esaslar ve yapılan tespitler çerçevesinde eşit teklif sahibi isteklilerin vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranlarının idarece yeniden hesaplanması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

FARKLI GEREKÇE

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 2’nci maddesinde yer alan, “Teklif bedellerinin eşit olması halinde ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahiplerinin belirlenmesinde kullanılacak olan “Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranı”na ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 2015/DK.D-31 sayılı kararda, isteklilerin kanuni süresi içerisinde vermiş oldukları en son beyanname ile eki gelir tablosunda yer alan verilerin dikkate alınması gerektiğinin belirtildiği, Maliye Bakanlığının yayımlamış olduğu sirküler ile beyanname verme süresinin 29 Nisan 2015 tarihine kadar uzatıldığı, idarece 25 Nisan 2015 tarihine kadar verilen beyannameler dikkate alınarak söz konusu oranlar hesaplandığından, 6 istekli bakımından güncel oranlar ile idarenin tespit etmiş olduğu oranlar arasında farklılık bulunduğu, güncel verilerin dikkate alınarak “Vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranı”nın tespiti halinde firmalarına ait oranın daha yüksek olduğunun görüleceği” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca, idarece, var ise isteklilere ait ihale tarihinden önce kanuni süresi içerisinde verilen son beyannamelerin esas alınarak, şayet ihalenin yapıldığı yıla ait sunulan beyanname yok ise 2013 yılına ait olup EKAP’tan erişilen verilerin esas alınarak isteklilerin durumunun yeniden değerlendirilip bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği gerekçesiyle, “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, inceleme konusu ihalede, eşit teklif sahibi isteklilerden 2’sinin 2014 yılında kurulmuş olması sebebiyle 2013 yılı hesap dönemine ilişkin mali verilerinin bulunmadığı, vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranının büyüklüğü kriterine göre idare tarafından yapılacak değerlendirmede, istekliye ait ihale tarihinden önceki son gelir/kurumlar vergisi beyannamesindeki vergi matrahı/mali zarar tutarı ile bu beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satışlar tutarına ilişkin EKAP üzerinde bulunan bilgilerin esas alınacağı, ancak ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, değerlendirme yapılırken iki önceki yıla ait bilgiler üzerinden değerlendirme yapılacağı hükme bağlansa da, inceleme konusu hususa ilişkin olarak açık bir hüküm bulunmadığı, bu kapsamda, eşit teklif sahibi isteklilerden 2’sinin 2013 yılı hesap dönemine ilişkin mali verileri bulunmadığından 2013 yılı mali verileri üzerinden değerlendirilemeyecekleri, Tebliğ ve Düzenleyici Kurul Kararı açıklamalarında yer alan “son gelir/kurumlar vergisi beyannamesi” ibaresinden, ihale tarihinden önce kanuni süresi içerisinde verilen son beyannamenin algılanması gerektiği ifade edilmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin eşit olması” başlıklı 70’nci maddesinde “70.1. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, en düşük geçerli teklifin birden fazla istekli tarafından verilmesi durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinde belirtilen kriterler sırayla dikkate alınır. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere geçilir. Ortak girişimler için yapılacak değerlendirmede pilot veya koordinatör ortağın durumu esas alınır.

70.1.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre idare tarafından yapılacak değerlendirmede, istekliye ait ihale tarihinden önceki son gelir/kurumlar vergisi beyannamesindeki vergi matrahı/mali zarar tutarı ile bu beyanname ekindeki gelir tablosunda yer verilen net satışlar tutarına (işletme hesabı esasına göre defter tutan istekliler için beyannamede yer alan performans bilgileri tablosundaki gayrisafi hasılat tutarına) ilişkin EKAP üzerinde bulunan bilgiler esas alınır. Ancak ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, değerlendirme yapılırken iki önceki yıla ait bilgiler üzerinden değerlendirme yapılır…” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan incelemede, söz konusu ihaleye en düşük teklifi veren 14 isteklinin eşit tutarda teklif sunduğu, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahiplerinin belirlenmesini teminen idarece her bir istekli için “vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranı”nın EKAP’da yer alan bilgiler veya isteklilerin teklif zarfı kapsamında sunmuş oldukları belgeler esas alınarak ayrı ayrı hesaplandığı, ancak Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve ihaleye teklif sunan diğer bir istekli olan Akr Sos. Hiz. Elekt. Özel Sağ. ve İnş. Tic. Ltd. Şti.nin 2014 yılı içerinde kurulmuş olmaları nedeniyle, bu isteklilere ait 2013 yılı verilerinin EKAP’da yer almadığı, idarece yapılan değerlendirmede ise bu isteklilerin teklif zarfı kapsamında sunmuş oldukları 2014 yılına ait kurumlar vergisi beyannamelerinde yer alan bilgilerin dikkate alındığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklamasından, ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, eşit tekliflere ilişkin değerlendirmenin EKAP üzerinde bulunan iki önceki yıla ait bilgilerin esas alınarak yapılması gerektiği, herhangi bir nedenle istekliler bakımından farklı yıllara ait bilgilere göre değerlendirme yapılabileceğine yönelik takdir yetkisi tanınmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda, vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına olan oranının hesabında,, isteklinin iki önceki yıla ait faaliyeti yoksa, henüz kurulmamışsa ve tevsik eder bir belge sunamamışsa, idarece dikkate alınan yıl itibariyle, bu istekliler bakımından bu oranın “0” (sıfır) olarak kabul edilmesi gerektiği değerlendirilmektedir.

Bu itibarla, incelenen ihalede, Soylu 1 Kur. Per. Hiz. Tem. Sağ. İlaç. Taş. Bil. Gıda Spor Teks. İml. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Akr Sos. Hiz. Elekt. Özel Sağ. ve İnş. Tic. Ltd. Şti.nin 2014 yılı içerisinde kurulmuş olmaları nedeniyle, incelemeye konu ihale bakımından dikkate alınması gereken yıl olan 2013 yılına ait vergi matrahının/mali zararın net satışlar tutarına oranlarının “0” (sıfır) olarak kabul edilmesi ve değerlendirmenin buna göre yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, ihale tarihinin yılın ilk dört ayında olması durumunda, eşit tekliflere ilişkin değerlendirmenin EKAP üzerinde bulunan iki önceki yıla ait bilgilerin esas alınarak yapılması ve oranın “0” olarak kabul edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “düzetlici işlem belirlenmesine” niteliğindeki kararın gerekçesine katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi