KİK Kararı: 2015/UH.I-748

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/017
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 04.03.2015
Karar No : 2015/UH.I-748
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Merdan Sağlık Bilgi İşlem A.Ş.- Gökkuşağı Sosyal Hizmetler A.Ş. İş Ortaklığı,

Nahmutbey Mh. İstoç Ticaret Merkezi 39. Ada No: 6-8 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği,

Ankara Cad. 35100 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/126022İhale Kayıt Numaralı “EÜ Hastanesi 01.01.2015-31.12.2017 Malzemesiz Temizlik, Çamaşırhane-Malzemesiz Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmetleri Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından 04.11.2014 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “EÜ Hastanesi 01.01.2015-31.12.2017 Malzemesiz Temizlik, Çamaşırhane-Malzemesiz Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmetleri Alımı” ihalesine ilişkin olarak Merdan Sağlık Bilgi İşlem A.Ş. - Gökkuşağı Sosyal Hizmetler A.Ş. İş Ortaklığı’nın 17.11.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.11.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.11.2014 tarih ve 39943 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.11.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3410 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 04.11.2014 tarihinde gerçekleşen ihalede, ihale üzerinde bırakılmış olan “Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.-Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.-Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti İş Ortaklığının pilot ortağı Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin eski unvanının “YIL95Tep5 Adi Ortaklığı” olduğu, söz konusu adi ortaklığın Yıldırım Temizlik ve Tamer Endüstriyer tarafından oluşturulduğu, oluşturulma amacının ise Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastenesinin 2013/68958 İKN’li “Sağlık ve Sağlık Destek Hizmeti Alımı” işine teklif verilmesi ve akabinde sözleşmenin akdedilerek yürütülmesi olduğu, “Yıl95Tep5 Adi Ortaklığı”nın 05.06.2014 tarihinde tescil edildiği, 20.11.2014 tarihinde ise “Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.” olarak unvan değişikliği yapıldığı, bahse konu firmanın gireceği ihalelerde ortaklarına ait iş deneyim belgesi ile mali belgeleri kullanabilmesi için ortağının geriye doğru en az 1 yıl süre ile ortaklığının devam etmiş olması gerektiği, oysa Makrotep Entegre Tesis Yönetim Ltd. Şti.nin tescil tarihinin 05.06.2014 olduğu, bu hali ile bahse konu firmanın %50’den fazla hissesine sahip olan ortağının geriye doğru bir yıl boyunca bu oranın korunması şartını sağlamadığı, ortak girişim olarak sözleşme imzalayan firmaların adi ortaklık kurarak yeni bir şirket kurulmuş gibi göstermeleri ve ortaklarına ait iş deneyim belgesi ve mali belgelerini kullanma girişiminin mevzuata aykırı olduğu,

Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin kuruluş tescil tarihinin 5 Haziran 2014 olduğu, İdari Şartname’nin 7.4.3’üncü maddesinde belirtilen “ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam ciroyu gösteren gelir tablosunun sunulması” şartını taşımaması nedeniyle söz konusu isteklinin kendisine ait gelir tablosunun olmasının mümkün olmadığı, pilot ortağın kendisine ait değil ortakları olan Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Ticaret Limited Şirketi veya Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.ne ait “son gelir/kurumlar vergisi beyannamesini” sunduğu, bu durumun mevzuata aykırı olduğu, pilot ortağın gelir tablosunda istenen ciro oranını da karşılamadığı,

İhalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi isteklinin belirlenebilmesi için Yönetmelik’in 63’üncü maddesine göre yapılmış olan değerlendirmede kendileri ile eşit teklif sahibi olarak belirlenmiş olan Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.-Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.-Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti İş Ortaklığının pilot ortağı olan Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.ne ait oranın belirlendiği, bu oran belirlenirken Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin ortakları olan Yıldırım Temizlik Tic. Ltd Şti veya Tamer End. Ltd. Şti.ye ait verilerin kullanıldığı, Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin kuruluş tarihinin 15.04.2014 tarihi olması nedeniyle ihaleden önceki yıla ilişkin son gelir/kurumlar vergisi beyannamesi sunmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Şikâyete konu ihale Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesinin “Malzemesiz Temizlik, Çamaşırhane-Malzemesiz Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmetleri Alımı” işi olup, işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Ege Üniversitesi Hastanesi 01.01.2015-31.12.2017 Malzemesiz Temizlik, Çamaşırhane-Malzemesiz Yemek Pişirme ve Dağıtım Hizmetleri Alımı

b) Miktarı ve türü: 36 Ay (01.01.2015 -31.12.2017 ) 1165 Kişi Hizmet Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Ege Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

…

7.5.Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde, iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. İş ortaklığında teknolojik ürün deneyim belgesini sunan ortağın kendisine ait iş deneyim tutarına ilişkin asgari yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir. Konsorsiyum ortağının teknolojik ürün deneyim belgesini sunması halinde ise, belgeyi sunduğu kısım veya kısımlar için iş deneyimine ilişkin yeterlik kriterini sağladığı kabul edilir.

7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır.

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektöre verilen her türlü Hastane Genel Temizlik Hizmeti ve/veya her türlü Çamaşırhane Hizmetleri ve /veya her türlü Malzemesiz Yemek Pişirme Hizmetleri ve /veya her türlü Yemek Dağıtım Hizmeti işleri benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

04.11.2014 tarihinde gerçekleşen ihaleye altı isteklinin katıldığı, iki isteklinin teşekkür mektubu sunması nedeniyle, bir isteklinin de asgari işçilik maliyetinin altında teklif vermesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale üzerinde bırakılan istekliyle eşit teklif veren başvuru sahibinin tekliflerinin değerlendirilmesi için Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre yapılan değerlendirme sonucunda ihalenin Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.-Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.-Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Merdan Sağlık Bilgi İşlem A.Ş.-Gökkuşağı Sosyal Hizmetler A.Ş. İş Ortaklığının ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği, ihale komisyon kararının 10.11.2014 tarihinde ihale yetkilisince onaylandığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “a) Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;

…

3. İsteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu veya ihale konusu iş ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgeler.

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2. İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

f) Teknoloji merkezi işletmelerinde, Ar-Ge merkezlerinde, kamu kurum ve kuruluşları ile kanunla kurulan vakıflar tarafından veya uluslararası fonlarca desteklenen Ar-Ge ve yenilik projelerinde, rekabet öncesi iş birliği projelerinde ve teknogirişim sermaye desteklerinden yararlananlara, yararlandıkları destekler çerçevesinde yürüttükleri proje sonucu ortaya çıkan mal ve hizmetlerin piyasaya arz edilmesinden sonra proje sonucu ortaya çıkan hizmetler ile yerli malı belgesine sahip ürünler için Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından Kurumca belirlenen esaslar çerçevesinde düzenlenen ve piyasaya arz tarihinden itibaren beş yıl süreyle kullanılabilecek olan belgeler.

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde kullanılamaz.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “6) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin… sunulması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(3) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. İş deneyimini gösteren belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin katılacakları ihalelerde bu belgelerin tüzel kişilik adına kullanılabilmesi için belge sahibinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince (kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık durum belgesi” başlıklı 11’inci maddesinde ise “11.1. İhaleye katılan tüzel kişinin, ilgili İhale Uygulama Yönetmeliğine göre ortağına ait iş deneyimini gösteren belgeyi sunması halinde, bu belgeyle birlikte ortaklık durum belgesinin de başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

11.2. Ortaklık durum belgesinin kimin tarafından düzenleneceği ve hangi durumlarda aday veya isteklilerce sunulmasının zorunlu olduğu hususlarına İhale Uygulama Yönetmeliklerinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı maddesinde yer verilmiştir. Sunulacak belgenin İhale Uygulama Yönetmeliklerinin ekinde yer alan ilgili standart forma uygun şekilde ve ihalenin ilk ilan veya ihaleye davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları tarafından düzenlenmiş olması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile İdari Şartname düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde şikâyete konu ihalede istekliler tarafından ihale konusu iş veya benzer işe uygun olarak teklif bedellerinin %30’u oranından az olmamak üzere iş deneyim belgesini teklifleri kapsamında sunmaları gerektiği, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunda ise iş ortaklığının pilot ortağının istenilen asgari iş deneyim tutarının en az %70’ini, diğer ortakların her birinin istenen iş deneyim tutarının en az %10'unu sağlaması, diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının %30'undan az olmaması gerektiği, istekliler tarafından tüzel kişiliğin ortaklarına ait iş deneyim belgesinin sunulması durumunda ise belge sahibinin en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarıdan fazla hissesine sahip olması ve bu durumu tevsik edici belgeyi teklifi kapsamında sunması gerektiği, ayrıca ihaleye teklif vermiş olan isteklilerin ekonomik ve mali yeterliklerine tevsik etmek üzere ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait toplam cirolarını gösteren gelir tablolarını veya taahhütleri altında devam eden hizmet işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdikleri hizmet işlerinin parasal tutarını gösteren ihalenin yapıldığı yıldan önceki yılda düzenlenmiş faturaları teklifleri kapsamında sunmaları, sunulmuş olan belgenin tutarının ise idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmiş olan değeri sağlaması gerektiği açıktır.

Başvuru sahibinin iddiaları ile ilgili olarak, ihale işlem dosyası kapsamında yer alan Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.-Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.-Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. İş Ortaklığına ait teklif dosyası kapsamındaki belgelerin incelenmesinde,

04.11.2014 tarihli İş Ortaklığı Beyannamesinde yer alan bilgilere göre, Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin %40 hisse oranıyla pilot ortak, Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin %35 hisse oranı ile Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin ise %25 hisse oranı ile özel ortak olarak iş ortaklığı oluşturdukları,

Teklif dosyası kapsamında yer alan 05.06.2014 tarih ve 8584 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 1018’inci sayfasındaki 22964 sıra nolu ilanda; “Yıl95Tep5 Adi Ortaklığı”nın 369915 ticaret sicil no ile 15.04.2014 tarihinde tescil edildiği, tescile dayanak teşkil eden belgelerin “Ankara 57. Noterliği’nin 11.04.2014 tarihli ve 13820 yevmiye numaralı İş Ortaklığı Sözleşmesi” ile “Ankara 57. Noterliği’nin 14.04.2014 tarihli ve 14017 yevmiye numaralı Düzeltme Beyanı” olduğu bilgisine yer verildiği,

Bahse konu ilan metninde yer alan Şirket Sözleşmesi’nin “Ortaklığın Oluşturulma Amacı (Amaç ve Konu)” başlıklı 3’üncü maddesinde “Ortaklığın Oluşturulma Amacı Şunlardır, Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Tarafından İhale edilmiş bulunan 2013/68958 İhale kayıt Numaralı (32169) Sağlık ve Sağlık Destek Hizmetleri (12 Ay) İşinin birlikte sözleşme akdedilerek ifası ve bitirilmesi” açıklaması ile “Yürürlük” başlıklı 13’üncü maddesinde “Bu sözleşme 13 maddeden ibaret olup, ortakların yetkililerinin imza tarihi olan 27.08.2013 tarihinde yürürlüğe girer” açıklamasının yer aldığı,

Aynı şekilde teklif dosyası kapsamında yer alan 20.10.2014 tarih ve 8676 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 21-23’üncü sayfalarındaki 31022 sıra nolu ilanda ise “Yıl95Tep5 Adi Ortaklığı”nın nev’i (tür) ve unvan değiştirerek 369915 ticaret sicil no ile “Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Limited Şirketi” ticaret unvanını aldığı, bahse konu nev’i ve unvan değişikliğinin 15.10.2014 tarihinde tescil edildiği, bahse konu limited şirketin 170.000,00 TL tutarındaki sermayesinin 95 paya karşılık 161.500,00 TL’sinin Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti.ne, 5 paya karşılık 8.500,00 TL’sinin ise Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.ne ait olduğu bilgisine yer verildiğigörülmüştür.

İş ortaklığının pilot ortağı olan Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik etmek üzere 10.01.2011 tarih ve 134 sayılı Yüzüncü Yıl Üniversitesi Döner Sermaye İşletme Müdürlüğü tarafından Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Ticaret Ltd. Şti adına düzenlenmiş “Yüzüncü Yıl Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Hastanesi ve Bağlı Birimlerin Genel Temizlik İşi”ne ait “İş Bitirme Belgesi (Yüklenici)” ile belge sahibinin 01.11.2014 tarihinden önceki bir yıl boyunca Makrotep Entegre Tesisi Yönetim Ltd. Şti.nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğunu yönünde düzenlenmiş olan YMM Soner Ülgen onaylı Ortaklık Durum Belgesi sunuduğu,

Ekonomik ve mali yeterliği tevsiken ise Yıl95Tep5 İş Ortaklığına ait 2013 yılı Kurumlar Vergisi Beyannamesi ve eki ayrıntılı bilanço ve gelir tablosu ile Yıl95Tep5 İş Ortaklığı adına 2013 yılı içerisinde düzenlenmiş olan hizmet işlerine ait 3 adet faturanın sunulduğu görülmüştür.

Teklif dosyası kapsamında yer alan belgeler ile Ankara Ticaret Odasından alınan bilgi ve belgeler ışığında ihale üzerinde bırakılmış olan iş ortaklığının pilot ortağı Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin eski unvanının Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticaret İşletmesi olduğu, söz konusu iş ortaklığının Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından ihale edilmiş bulunan 2013/68958 İKN’li “(32169) Sağlık ve Sağlık Destek Hizmetleri (12 Ay) İşi” ihalesi işinin yüklenicisi olduğu, iş ortaklığının pilot ortağının %95 hisse sahibi Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti., özel ortağının ise %5 hisse sahibi Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti. olduğu,

Söz konusu iş ortaklığının Ankara 57. Noteri tarafından 27 Ağustos 2013 tarih ve 35820 yevmiye no ile onaylı iş ortaklığı sözleşmesinde ortaklığın unvanının “Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticari İşletmesi” olarak belirtildiği, anılan işletmenin 05.06.2014 tarih ve 8584 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yer alan 2294 ilan sıra no ile tescilinin ilanının yapıldığı akabinde nev’i ve unvan değişikliği yapılarak “Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.” unvanını aldığı ve 15.10.2014 tarihinde tescil edilerek tüzel kişilik kazandığı anlaşılmıştır.

Adi ortaklıklar 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun “Adi Ortaklık Sözleşmesi” başlıklı 18’inci bölümünde 620 ila 645’inci maddelerde düzenlenmiş olup 620’nci maddede “Adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir.

Bir ortaklık, kanunla düzenlenmiş ortaklıkların ayırt edici niteliklerini taşımıyorsa, bu bölüm hükümlerine tabi adi ortaklık sayılır.” şeklinde tanımlanmıştır.

Borçlar Kanunu’nun ilgili maddelerinde adi ortaklığın kuruluşu belli bir şekle bağlanmamış olup bu çerçevede ortaklığın kurulması için gerekli unsurlar üzerinden tarafların yapmış oldukları sözlü ya da yazılı anlaşmalar yeterli olmaktadır.

Diğer taraftan 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun birleşme, bölünme ve tür değiştirmeye ilişkin düzenlemeleri kapsamında; “MADDE 180- (1) Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.

…

MADDE 194- (1) Bir ticari işletme, bir ticaret şirketiyle, onun tarafından devralınmak suretiyle birleşebilir. Bu hâlde devralan ticaret şirketinin türüne göre 138 ilâ 140, 142 ilâ 158 ve ortak hükümlere ilişkin 191 ilâ 193 üncü madde hükümleri kıyas yoluyla uygulanır.

(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.

(3) Bir ticaret şirketinin bir ticari işletmeye dönüştürülebilmesi için, söz konusu ticaret şirketinin paylarının tümü, ticari işletmeyi işletecek kişi veya kişiler tarafından devralınmalı ve ticari işletme bu kişi veya kişiler adına ticaret siciline tescil ve ilan edilmelidir. Bu hâlde, ticari işletmeye dönüştürülen ticaret şirketi, bir kollektif veya komandit şirket ise mezkûr ticaret şirketinin borçlarından, ticari işletmeyi işletecek kişi ve kişiler ile ticaret şirketinin eski ortakları da 264 üncü maddedeki zamanaşımı süresince sıfatlarına göre müteselsilen sorumlu olurlar. Dönüştürmeye bu Kanunun 264 ilâ 266 ncı maddeleri de uygulanır.

(4) 182 nci maddenin üçüncü fıkrası hükmü saklıdır.” hükümleri yer almaktadır.

6102 sayılı Kanun’un yukarıda anılan 180’inci maddesinde yer alan “Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü ile yeni türe dönüştürülen şirketin eskisinin devamı olduğu ilkesi düzenlenmiş olup anılan Kanun’un 194’ünü maddesinde işletmenin nev’i (tür) değiştirerek şirkete dönüşmesi halinde anılan Kanunun 182 ila 193’üncü maddelerinin kıyas yoluyla uygulanacağı belirtildiği halde 6102 sayılı Kanun’un 180’inci maddesinde belirtilen ilkenin uygulanacağı yönünde hüküm bulunmamaktadır.

Dolayısıyla, 6102 sayılı Kanun’da işletmenin nev’i (tür) değiştirerek şirkete dönüşmesi durumunda uygulanması gereken kanun maddeleri açıkça belirtildiğinden ve bu belirtilen maddeler arasında “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” kuralının yer aldığı 180’inci madde bulunmadığından, işletmenin nev’i (tür) değiştirerek şirkete dönüşmesinin, bir şirketin başka şirket türüne dönüşmesi niteliğinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, Kamu İhale Kurulu’nun 2009/DK.D-143 sayılı kararında devralma ya da yeni şirket kurma yoluyla birleşme durumunda tasfiyesiz sona eren şirket/şirketlere ya da işletmelere ait iş deneyim belgelerinin, bilanço ve ciro değerlerinin devralan ya da yeni kurulan şirkete geçeği karara bağlanmış olmakla birlikte söz konusu Kurul kararının 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 194’üncü maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi (nev’i değişikliği) hususunu kapsamadığı anlaşılmıştır.

Somut olayda, ihale üzerinde bırakılmış olan iş ortaklığının pilot ortağı olan Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin ticari işletme niteliğinde olan Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticaret İşletmesinin 6102 sayılı Kanun’un 194’üncü maddesi hükmü uyarınca tür değiştirerek 15.10.2014 tarihinde ticaret şirketine dönüştüğü ve bu durumun 20.10.2014 tarih ve 8676 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde ilan edildiği, yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticaret İşletmesinin devamı niteliğinde olmadığı dikkate alındığında, üçüncü kişiler nezdinde Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.nin tüzel kişilik kazanmış olduğu tarihin 20.10.2014 olduğu,

Şikâyete konu ihalenin ilan tarihinin 03.10.2014, ihale tarihinin ise 04.11.2014 olduğu, Makrotep Entegre Tesisi Yönetim Ltd. Şti.nin tescilinin ilan tarihinin 20.10.2014 olduğu dikkate alındığında, bahse konu tüzel kişiliğin %95 hisse ile ortağı olan Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti adına düzenlenmiş olan iş deneyim belgesinin kullanılabilmesi için şikâyete konu işin ihale tarihi olan 04.11.2014 tarihi itibari ile %50’den fazla hisse sahibi şirket ortağı Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti.nin ortaklık süresine ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun’da ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde aranan bir yıllık süre koşulunu sağlamadığı, ayrıca Makrotep Entegre Tesisi Yönetim Ltd. Şti.nin hak ve varlıklar yönünden Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticaret İşletmesinin devamı niteliğinde olmaması nedeniyle Yıl95Tep5 İş Ortaklığı Ticaret İşletmesinin bilanço ve ciro değerlerinin Makrotep Entegre Tesisi Yönetim Ltd. Şti.nin 2013 yılı bilanço ve ciro değerleri olarak kullanılmasının mümkün olmadığı sonucuna varılmış başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Diğer taraftan ihale üzerinde bırakılmış olan iş ortaklığının %35 hisse ile özel ortağı olan Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.ne ilişkin olarak teklif dosyası kapsamında yer alan 09.06.2014 tarih ve 8586 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 81-82’nci sayfalarındaki 25157 sıra no’lu ilanda “Tep Yıl Adi Ortaklığı”nın nev’i (tür) ve unvan değiştirerek 369902 ticaret sicil no ile “Protep Destek Hizmetleri Limited Şirketi” ticaret unvanını aldığı, bahse konu nev’i (tür) değişikliğinin 04.06.2014 tarihinde tescil edildiği, bahse konu limited şirketin 210.000,00 TL tutarındaki sermayesinin 99 paya karşılık 207.900,00 TL’sinin Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti.ne, 1 paya karşılık 2.100,00 TL’sinin ise Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.ne ait olduğu bilgisine yer verildiği,

İş deneyimini tevsik etmek üzere 11.06.2014 tarih ve 42542 sayılı Akdeniz Üniversitesi Rektörlüğü Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi tarafından TEP-YIL İş Ortaklığı (%99 Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Ticaret Ltd. Şti ve %1 Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti) adına düzenlenmiş “30547 Akdeniz Üniversitesi Hastanesi Bölümleri Temizlik Hizmeti İşi”ne ait “İş Bitirme Belgesi (Yüklenici)” sunulduğu, ekonomik ve mali yeterliği tevsiken ise “Tep Yıl İş Ortaklığı”na ait 2013 yılı Kurumlar Vergisi Beyannamesi ve eki ayrıntılı bilanço ve gelir tablosu ile Tep Yıl İş Ortaklığı adına 2013 yılı içerisinde düzenlenmiş olan hizmet işlerine ait 7 adet faturanın sunulduğu,

Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin ticari işletme niteliğinde olan Tep Yıl İş Ortaklığı Ticaret İşletmesinin 6102 sayılı Kanun’un 194’üncü maddesi hükmü uyarınca tür değiştirerek 0410.2014 tarihinde ticaret şirketine dönüştüğü ve bu durumun 09.06.2014 tarih ve 8586 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde ilan edildiği, bu durumda üçüncü kişiler nezdinde Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin tüzel kişilik kazanmış olduğu tarihin 09.06.2014 olduğu,

Bu nedenle Tep Yıl İş Ortaklığı adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsiken sunulması ve Tep Yıl İş Ortaklığının bilanço ve ciro değerlerinin Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin 2013 yılı bilanço ve ciro değerleri olarak kullanılmasının mümkün olmadığı sonucuna varılmıştır.

İş ortaklığının %25 hisse ile özel ortağı olan Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. ne ilişkin olarak teklif dosyası kapsamında yer alan 09.05.2014 tarih ve 8566 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 818-819’uncu sayfalarında ki 23929 sıra no’lu ilanda “Yıl90Tep10 Adi Ortaklığı”nın nev’i (tür) ve unvan değiştirerek 369916 ticaret sicil no ile “Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti.” ticaret unvanını aldığı, bahse konu nev’i değişikliğinin 07.05.2014 tarihinde tescil edildiği, bahse konu limited şirketin 30.000,00 TL tutarındaki sermayesinin 90 paya karşılık 45.000,00 TL’sinin Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Tic. Ltd. Şti.ne, 10 paya karşılık 5.000,00 TL’sinin ise Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.ne ait olduğu bilgisine yer verildiği,

İş deneyimini tevsik etmek üzere ise 30.10.2014 tarih ve 927791-1-1 sayılı Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi tarafından Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. adına düzenlenmiş “42369 Akdeniz Üniversitesi Hastanesi ve Bölümleri Temizlik Hizmeti (4 ay) İşi 2014/59197”ne ait “İş Bitirme Belgesi (Yüklenici)” sunulduğu, belgeye konu işin sözleşme tarihinin 30.05.2014, kabul tarihinin 01.10.2014 olduğu dikkate alındığında bahse konu özel ortak tarafından nev’i değişiklik yapıldıktan sonra sözleşmeye bağlanarak tamamlanmış bir işe ait iş deneyim belgesi sunulduğu görülmüş olup söz konu belgenin sunuluş şeklinin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. tarafından ekonomik ve mali yeterliği tevsiken ise “Yıl90Tep10 İş Ortaklığı”na ait 2013 yılı Kurumlar Vergisi Beyannamesi ve eki ayrıntılı bilanço ve gelir tablosu ile Yıl90Tep10 İş Ortaklığı adına 2013 yılı içerisinde düzenlenmiş olan hizmet işlerine ait 2 adet faturanın sunulduğu görülmüş olup Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin ortakları olan Yıldırım Temizlik Organizasyon ve Ticaret Ltd. Şti.nin 86302 sicil no ile Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.nin ise 86303 sicil no ile ticari faaliyetlerin halen sürdürdükleri ve bahse konu tür değişikliğinin 6102 sayılı Kanun’un 194’üncü maddesi hükümlerine göre gerçekleştirildiği dikkate alındığında, Yıl90Tep10 Adi Ortaklığı bilanço ve ciro değerlerinin Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti.nin 2013 yılı bilanço ve ciro değerleri olarak kullanılmasının mümkün olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Makrotep Entegre Tesis Yönetimi Ltd. Şti.-Protep Destek Hizmetleri Ltd. Şti.-Yıl90Tep10 Kurumsal Destek Hizmetleri Ltd. Şti. İş Ortaklığı teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi