KİK Kararı: 2015/UH.I-44

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/002
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 07.01.2015
Karar No : 2015/UH.I-44
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Merter Turizm Taşımacılık Organizasyon Temizlik Gıda Tic. Ltd. Şti.,

Bahçelievler Mah. Güres Cad. Peker Apt. Kat:1 No:2 SİİRT

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Muğla Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetler Dairesi Başkanlığı,

Emirbeyazıt Uğurmumcu Bulvarı No:14 48100 MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/137863İhale Kayıt Numaralı “İtfaiye Daire Başkanlığına 36 Ay Süreli (01/01/2015-31/12/2017) 188 İtfaiye Destek Personel Hizmeti Alım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Muğla Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetler Dairesi Başkanlığı tarafından 08.12.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İtfaiye Daire Başkanlığına 36 Ay Süreli (01/01/2015-31/12/2017) 188 İtfaiye Destek Personel Hizmeti Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Merter Turizm Taşımacılık Organizasyon Temizlik Gıda Tic. Ltd. Şti.nin 02.12.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.12.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.12.2014 tarih ve 43902 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.12.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3698 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1)Teknik Şartname’nin 7.b maddesinde belirtilen “Komisyonun uygun olmadığına karar verdiği personelin yerine; Yükleniciye yazılı olarak bildirilmesi halinde, en geç 10 gün içinde yüklenici tarafından uygun şartları taşıyan eleman temin edilerek Komisyon’un kontrolüne gönderilecektir.” düzenlemesinin aynı Şartname’nin 12.e ve 12.h. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile çelişkili olduğu ve bu farklılığın tekliflerin hazırlanmasında çelişki yaratacağı, işin uygulanması sırasında da telafisi mümkün olmayacak sonuçlar doğuracağı,

2. Teknik Şartname’nin 8.d maddesinde, “İşe alınan personele resmi tatil günleri çalışma yaptırılacaktır.” düzenlemesi, anılan Şartname’nin 14.g maddesinde“Çalışan personele, İtfaiye yönetmeliğine uygun nöbet vardiya gibi idarenin belirleyecek olduğu sistemde çalışma yapılacağından, genel tatil günleri ve ulusal bayramlar haricinde fazla çalışma yaptıramayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan düzenlemelerdeki farklı ifadelerin tekliflerin hazırlanmasında çelişki yaratacağı ve bu çelişkili ifadeler nedeniyle söz konusu ihaleye teklif veremedikleri, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ‘’2.1. İhale konusu işin;

a)Adı: İtfaiye Daire Başkanlığına 36 Ay Süreli (01/01/2015-31/12/2017) 188 İtfaiye Destek Personel Hizmeti Alım İşi

b)Miktarı ve türü:

36 Ay Süreli 188 Adet (109 İtfaiye Eri,73 Şoför,6 Engelli Personel) İtfaiye Destek Personel Hizmet Alımı İşi

c) Yapılacağı yer: İtfaiye Daire Başkanlığına bağlı hizmet birimleri” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “İdarenin sorumlulukları” başlıklı 6’ıncı maddesinde“İdare tarafından kontrol görevini yerine getirmek üzere bir komisyon kurulacaktır.

Komisyon; İdarenin belirleyeceği 5 kişiden oluşacaktır.

Komisyon; İdarenin yazılı talimatıyla kurulur, değiştirilir ve ilgililere tebliğ edilir.

Komisyonun Görevleri,

Komisyon; komisyon başkanın istediği yer ve zamanda derhal toplanır.

Komisyon kararlan; yazılı olarak alınır ve idare tarafından yükleniciye yazılı olarak bildirilir.

Yüklenici tarafından görevlendirilen personelin çalışma koşullarına uygunluğuna; komisyonca karar verilir ve bu kararlar yükleniciye yazılı olarak bildirilir.

Komisyon kararları; çoğunluk esasına göre alınır.

Komisyon; tüm kararlarını yazılı olarak alır ve alman kararlar komisyon başkanının sorumluluğunda arşivlenir ve bu arşiv yıl sonu itibariyle idareye teslim edilir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Hizmet Alım İşinin Yürütülmesi İçin Çalıştırılacak Personelin Sağlanması” başlıklı 7’nci maddesinde “a)Yüklenici tarafından; Komisyon’un kontrolüne gönderilecek personel teknik şartnameye uygun olacaktır. Komisyona gönderilen personelin aşağıda yazılı belgeleri yanında hazır bulundurması sağlanacaktır. Komisyonun kontrolüne müteakip belgeler iade edilecek olup yüklenici tarafından aşağıdaki belgelerin birer suret (Yüklenici tarafından)fotokopi hazırlanarak personelin gölge dosyaları olarak tutulmak üzere idareye en kısa zamanda teslim edilecektir.

……..

b)Komisyonun uygun olmadığına karar verdiği personelin yerine; Yükleniciye yazılı olarak bildirilmesi halinde, en geç 10 gün içinde yüklenici tarafından uygun şartları taşıyan eleman temin edilerek komisyonun kontrolüne gönderilecektir.

c)Yüklenicinin şartname doğrultusunda hizmetlerin ifası için görevlendireceği personel; İdarenin denetim ve koordinasyonunda, ilgili mevzuat hükümlerine ve idarenin belirleyeceği talimat ve prensiplere göre çalışmakla yükümlüdür.

d)Yüklenicinin görevlendireceği personel idareye ait bilgi ve dokümanı hiçbir şekilde çalışma mahallinin dışına çıkaramaz ve dışarıda kullanamaz.

e)İdare; hizmetlerin icrası esnasında ;verim alınmayan veya uygun görülmeyen personelin İdarenin mahiyetindeki işine son verilmesinin yükleniciye yazılı olarak bildirilebilir İdarenin, Yükleniciden yazılı olarak talep etmesi halinde ayrılan personelin yerine en geç 10 gün içerisinde Yüklenici tarafından personel temin edilecektir.

f)Yüklenici hizmetlerin icrası sırasında görevlendirdiği personelin iş akdinin fesh edilmesi halinde en az 7 gün önceden idareye yazılı olarak bildirilecektir.

g)Yüklenici, idarenin bildireceği sayıda personeli idarenin öngöreceği sürede, gruplar halinde temin etmekle mükelleftir. Bu maddenin uygulanmasından dolayı yüklenici hiçbir hak talebinde bulunamaz”. düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Cezai hükümler” başlıklı 12’nci maddesinde, a)Yüklenicinin eksik eleman çalıştırıldığı tespit edilirse o gün ki brüt yevmiye +250 TL ceza yükleniciye uygulanılır.

b)“a“ bendinde belirtilen ihlalin tekrarı halinde 2 katı ceza uygulanır. Üçüncü ihlalde sözleşme tek taraflı fesh edilebilir.

c)Sözleşme, idari şartname, teknik şartname ve sözleşmenin ekinde bulunan diğer belgelerdeki hükümlerin yerine getirilmemesi durumunda da her madde için 500.00 TL ceza uygulanır.

d)Yüklenici taahhüt ile ilgili işe süresinde başlamadığı, şartname ve yapılacak sözleşmede belirlenen sürelerde taahhütlerini yerine getirmediği, işin aksamasına neden olduğu veya idareye ek taleplerle müracaat ettiği takdirde son aldığı istihkak tutarında tazminatı idareye ödemekle yükümlüdür. Ancak bu miktar tazminatın ödenmesi yüklenicinin diğer yükümlülüklerini ortadan kaldırmaz.

e)Personelin işten ayrılması halinde ise 7 gün içerisinde şartnamede belirtilen niteliklere haiz yeni bir eleman temin edilecektir. Yüklenicinin taahhüt edeceği personellerin yıllık- diğer izin süreleri, kanuni haklardan fazla olamaz ve aynı görev mahallinde aynı anda izin kullanan personel sayısı üç kişiyi geçemez. Rapor alan personellerin rapor süresi on işgününü geçerse ve idarenin gerekli görülmesi halinde rapor alan bu personelleri yerine yüklenici tarafından yeni bir personel verilecektir.

f)Yüklenici personelinin bir ay içinde iki kez mazeretsiz olarak işe geç gelmesi halinde o personelin bir yevmiyesi (brüt) karşılığı yüklenicinin o aya ait istihkak bedelinden ceza olarak kesilir. Tekrarı halinde bu ceza katlanarak uygulanır.

g)Yükleniciye çalıştıracağı kişilere ait, teknik şartnamede belirtilen niteliklere ait belgeleri, süresinde ve tam olarak vermemesi halinde, verilmeyen her belge için, sözleşme bedelinin %0,001 ’i (onbinde bir) oranında ceza uygulanır

h)Yüklenici personelinin bir ay içerisinde izinsiz ve özürsüz olarak iki gün işe gelmemesi iş akdinin feshini gerektirir. Bu durumda yüklenici bu personelinin yerine şartnamede belirtilen özelliklerde yeni bir elemanı 7 (yedi) gün içinde temin etmek durumundadır.

i)İdare tarafından kesilen cezanın toplamı, hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30’unu geçmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapılan incelemede, ihaleye konu olan işte çalıştırılacak personelin yapılan işin niteliğine uygun olmadığına komisyonca karar verilmesi halinde yüklenici tarafından 10 gün içinde uygun şartları taşıyan yeni bir personel temin edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Bunun dışında idarenin bu konuya ilişkin herhangi bir bildirimi bulunmaksızın personelin işten ayrılması veya bir ay içerisinde izinsiz ve özürsüz olarak iki gün işe gelmemesi halinde ise iş akdinin feshinin gerekeceği; bu durumda ise 7 gün içerisinde yeni bir elemanın temin edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Teknik Şartname’nin ilgili maddelerinde belirtilen 10 ve 7 günlük sürelerin farklı konulara ilişkin olarak düzenlendiği ve bunlar arasında bir çelişkinin olmadığının anlaşıldığı ayrıca anılan Şartname’de bu hususa ilişkin yapılan düzenlemenin isteklilerin ihaleye teklif vermesine engel bir durum oluşturmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde“25.1. Sözleşme giderlerine ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri dahildir

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İtfaiye Erliği Hizmeti Görevlisi asgari ücretin %20 fazlası olarak fiyata dahil edilecektir.
tfaiye Şoförlüğü Hizmeti Görevlisi asgari ücretin %20 fazlası olarak fiyata dahil edilecektir
Engelli Personel asgari ücretin %20 fazlası olarak fiyata dahil edilecektir
Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (182 personel için) personel çalıştırılacak olup teklif fiyata 7917 gün (182x43,5=7917gün) olarak dahil edilecektir.
Engelli personele resmi çalışma saatleri dışında herhangi bir çalışma yaptırılmayacaktır. İtfaiye eri ve Şoförler için fazla çalışma yaptırılacak olup teklif fiyata toplam 147420 saat olarak dahil edilecektir.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

Yüklenici tarafından söz konusu hizmette çalıştırılacak 182 personele(109 itfaiye eri ve 73 Şoför) yemek bedeli aylık brüt (7,00 TL x 26gün)182,00 TL üzerinden hesaplanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir. Ayrıca bu bedeller nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrolarında gösterilecektir.
Engelli personele resmi çalışma saatleri dışında herhangi bir çalışma yaptırılmayacağı için yemek bedeli ödenmeyecek olup, teklif fiyata dahil edilmeyecektir......” düzenlemesi yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalede birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir.

“

BİRİM FİYAT TEKLİF CETVELİ[1]

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

İtfaiye Eri(Asgari ücretin %20 fazlası)

İşçi/Ay

109

36

2

İtfaiye Şoförü (Asgari ücretin %20 fazlası)

İşçi/Ay

73

36

3

Engelli Personel (Asgari ücretin %20 fazlası)

İşçi/Ay

6

36

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Çalışması

Gün

7.917

2

Fazla Çalışma

Saat

147.420

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

“

Teknik Şartname’nin “Hizmet Yürütülmesi İçin Çalıştırılacak Personelin Çalışma Şartları, Fazla Mesai ve Ücretler” başlıklı 8’inci maddesinde “Yüklenicitarafından temin edilecek bu şartnamenin ilgili maddelerinde ifade edilen itfaiye destek personeli; günün her saatinde hizmet verecek şekilde çalışma saatleri ve vardiyaları düzenlenecektir.

a) Çalışma programını itfaiye yönetmeliğince idare kendisi belirleyecektir.

b) Çalıştırılacak personel itfaiye hizmet binalarına kendi imkânlarıyla gelip gidecektir. Ayrıca bir yol ücreti ödenmeyecektir.

c) İşe alınan personele resmi tatil günleri çalışma yaptırılacaktır.

d) Deprem sel vb.olağanüstü durumlarda herkes (istirahatli personelde dahil), göreve çağırabilir ve görevde olanlar mesaileri bitmiş olsa çalışmaya devam ettirilebilir.

......

h)Fazla çalışma;

Hizmet süresi içerisinde yaptırılan fazla mesai çalışmalarında 4857 sayılı İş Kanununun fazla çalışmaya ilişkin hükümleri uygulanacaktır. Hizmet kapsamında taahhüt süresince öngörülen fazla çalışmalar aşağıdaki tabloda gösterilmiştir. İdare fazla çalışma karşılığında tabloda belirtilen süreler kadar fazla mesai ücreti ödeyebilecektir.” düzenlemesi,

e) Teknik Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 14’üncü maddesinde “a)İdare, gerek yapılan işi ve gerekse yüklenicinin istihdam ettiği personeli, her zaman kontrol etme yetkisine sahiptir.

b)Yüklenici (a) maddesine uymaya mecburdur. Aksi halde idare her hangi bir ihtar yapmaksızın işi durdurmak yetkisini kullanır.

c)Yüklenici, devamsızlığı olan işçi ile işten çıkartılacak personellerle ilgili idarenin onayını alarak çıkartacaktır.

d)Firma kuruma verdiği her türlü zarar ve ziyanı tazmin etmekle yükümlüdür. Zarar ve ziyandan dolayı beklemeye tahammülü olmayan işler için firma hemen, diğer durumlarda ise 24 saatte gerekli zararı tazmin eder. Zararın firma tarafından yerine getirilmesi mümkün değilse idare hak edişten gerekli tutarı keser. Üçüncü şahıslara verilen zarar ve ziyan da firmaya aittir.

e)Kullanılacak malzemeleri ile ekipmanları belediyemizce tedarik edilecektir.

f)Firma elemanları idaremizce tedarik edilen ekipman ve malzemelerini tasarruflu olarak kullanacaklardır. Bu malzemeleri idarenin göstereceği bir bölümde kilit altında tutacaklardır. İdare bu malzemeleri gerek gördüğü sıklıkta firmaya kullanmak maksadıyla teslim eder. Firma elemanı söz konusu malzeme bitmeden en az 5 gün önce idareyi haberdar eder.

g)Çalışan personele, İtfaiye yönetmeliğine uygun nöbet vardiya gibi idarenin belirleyecek olduğu sistemde çalışma yapılacağından, genel tatil günleri ve ulusal bayramlar haricinde fazla çalışma yaptıramayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’inci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47’inci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Genel tatil ücreti” başlıklı 47’nci maddesinde ise “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde çalışan işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde çalışmazlarsa, bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücretleri tam olarak, tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödenir…” hükmü yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin 8.d maddesinde, ihale konusu işte çalışan personele resmi tatil günlerinde çalışma yaptırılacağı, 14.g maddesinde ise aynı personele genel tatil günleri ve ulusal bayramlar haricinde fazla çalışma yaptırılamayacağına ilişkin düzenleme yer almaktadır.

Anılan Kanun’a göre çalıştırılacak personele ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yaptırılabileceği ve bu durumda ayrıca bir günlük ücrete daha hak kazanacağı anlaşılmakta olup, idare tarafından ihale dokümanında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personelin çalıştırılmasının öngörüldüğü ve ödenecek ücrete ilişkin mevzuata uygun olarak düzenleme yapıldığı görülmüştür.

Bu itibarla idarece bu konuda yapılan düzenlemenin tekliflerin hazırlanmasında, değerlendirilmesinde ve sözleşmenin uygulanmasında tereddüt veya çelişki yaratmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi