KİK Kararı: 2015/UH.I-3171

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/069
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 25.11.2015
Karar No : 2015/UH.I-3171
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Yedi24 Gıda Yemek Üretim Tem. San. Tic. Ltd. Şti.,

Nilüfer Organize Sanayi Bölgesi Meşe Cad. No: 16 Nilüfer/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

75. Yıl Bulvarı Park Cad. No: 1 16140 Nilüfer/BURSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/115422İhale Kayıt Numaralı “Bursa İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2016 Yılı Yemek Hizmet Alımı İhalesi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 27.10.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bursa İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2016 Yılı Yemek Hizmet Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Yedi24 Gıda Yemek Üretim Tem. San. Tic. Ltd. Şti. nin 21.10.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.10.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.11.2015 tarih ve 86903 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.11.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2858 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nde Bursa Devlet Hastanesi’nde verilecek diyet kahvaltı sayısının 100.000 öğün olarak belirtildiği, ancak Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi’nde verilecek diyet kahvaltı sayısının belirtilmediği, bu durumun belirsizliğe sebebiyet verdiği ve rekabeti engelleyici nitelik taşıdığı, bununla birlikte hastane yemek hizmetinde diyet kahvaltı olmamasının mümkün olmadığı, yaklaşık maliyet hazırlanırken Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi için verilecek diyet kahvaltı sayısının hesaplanması gerektiği,

2. Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı 6’ncı maddesinde "Firma besin zehirlenmeleri ve ısıtmalarda oluşabilecek yangına karşı sigorta poliçesi ibraz edecektir. Oluşabilecek besin zehirlenmelerine karşı Hizmet İşleri Genel Şartnamesi'nin 19. maddesindeki esaslar doğrultusunda sorumludur. Ayrıca kullanılan cihazlardan ısıtmalarda oluşabilecek yangın ve kaza gibi durumlarda da aynı madde esasları geçerli olacaktır.” Düzenlemesinin, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir” hükmünün yer aldığı ancak İdari Şartname ya da Sözleşme Tasarısı’nda yangına karşı teminat miktarı poliçe tutarının belirtilmediği,

3. Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “Personelle İlgili Hususlar Başlıklı” başlıklı 5’inci maddesinde “Fiziksel ve ruhsal herhangi bir problemi olmayan kişiler çalıştıracaktır" düzenlemesinin yer aldığı, anılan düzenlemeden ihale konusu işte engelli personel çalıştırılmayacağının anlaşıldığı, bu durumun hem 4857 Sayılı İş Kanunu’na hem de Kamu İhale Genel Tebliği 78.28’inci maddesine aykırılık teşkil ettiği,

4. Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel Nitelikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde gıda mühendisi/diyetisyen istenildiği, ancak anılan personelin maaşları hakkında herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca ulusal bayram ve genel tatil günlerinde kaç personelin kaç gün çalıştırılacağının da belli olmadığı, bu durumun istekliler arasında eşit rekabeti engeller nitelik taşıdığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Bursa İli Kamu Hastaneler Birliği Genel Sekreterliğine Bağlı Sağlık Tesislerinin 2016 Yılı Yemek Hizmet Alımı İhalesi

B) Miktarı ve Türü:

11 Kısım-Hizmet Alımı

(1-Normal Yemek 3.652.800 Öğün,

2-Diyet Yemek 734.740 Öğün,

3-Normal Kahvaltı 1.403.450 Öğün,

4-Diyet Kahvaltı 328.150 Öğün,

5-Rejim 1 (R1) 45.000 Öğün,)”

…

düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin ekinde şikâyete konu 1’inci kısma ilişkin;

1. KISIM (1.kısım bursa devlet hastanesi ile ali osman sönmez onkoloji hastanesi)

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Normal Yemek

öğün

980.000

2

Diyet Yemek

öğün

210.000

3

Normal Kahvaltı

öğün

400.000

4

Diyet Kahvaltı

öğün

100.000

tablosu,

Bursa Devlet Hastanesi ve Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin, “İhalenin Konusu” başlıklı 1’inci maddesinde,

“Bursa Devlet Hastanesi ve Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi’in yemek ihtiyacı her türlü malzeme dahil yüklenici firmanın kendi mutfağında pişirilerek hastaneye taşınması, hastanede ve bağlı birimlerde dağıtımı ve dağıtım sonrası hizmetleri (bulaşık yıkama, yemekhanelerin temizliği ve bununla ilgili yemek ve bulaşık artıklarının hastaneden götürülmesi) işi, tamamen firmaya ait olmak üzere yapılacak ihaledir. Yemek haftanın 7 günü resmi ve dini bayramlar dahil tüm günlerde her hasta ve refakatçısına sabah kahvaltısı, öğle ve akşam yemekleri, normal mesaiye gelen personele ve hizmet alım yöntemiyle çalışan personele öğle yemeği, nöbetçi personele (hizmet alım yöntemiyle çalışan personel dahil) sabah kahvaltısı, öğle-akşam yemekleri ve gece kahvaltısı olarak verilecektir. Ayrıca diyet yemeği ve kahvaltı alması gereken hasta ve personele diyet yemeği ve kahvaltısı verilecektir.

1 yıllık yemek ve kahvaltı sayıları aşağıda belirtilmiştir:

Bursa Devlet Hastanesi

Normal yemek 680,000 öğün

Diyet yemek 180,000 öğün

Normal kahvaltı 260,000 öğün

Diyet kahvaltı 100,000 öğün

Ali Osman Sönmez Onkoloji Devlet Hastanesi

Normal yemek 300,000 öğün

Diyet yemek 30,000 öğün

Normal kahvaltı 1400,000 öğün” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemeler incelendiğinde, şikâyete konu 1’inci kısmın Bursa Devlet Hastanesi ile Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi’nden oluştuğu, bu itibarla idarece her iki hastanede verilecek normal/diyet yemek ile normal/diyet kahvaltı sayılarının ayrı ayrı belirlendiği anlaşılmıştır.

Bu çerçevede başvuruya konu 1’inci kısımda verilecek toplam diyet kahvaltı sayısının 100.000 öğün olarak belirlendiği (Bursa Devlet Hastanesi’nde verilecek diyet kahvaltı sayısı 100.000 öğün, Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi’nde diyet kahvaltı verilmeyecek şekilde), İdari Şartname ekinde yer alan tabloda da uyuşmazlığa konu kısma ilişkin verilecek diyet kahvaltı sayısının aynı olduğu, bununla birlikte idarece yaklaşık maliyet hesabının da Bursa Devlet Hastanesi ile Ali Osman Sönmez Onkoloji Hastanesi’nde toplam 100.0000 öğün diyet kahvaltı verileceği üzerinden yapıldığı görülmüştür.

Dolayısıyla idarece ihale dokümanın hiçbir tereddütte yer verilmeyecek şekilde sadece Bursa Devlet Hastanesi’nde diyet kahvaltı verileceği şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

İdarelerin kendi ihtiyaçlarını belirleme noktasında yetki ve sorumluluğa sahip oldukları dikkate alındığında idarece ihale dokümanının sadece Bursa Devlet Hastanesi’nde diyet kahvaltı verilecek şekilde düzenlenebileceği, ayrıca idarece şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısında da belirttiği üzere ihale konusu işte ihtiyaç duyulması halinde sözleşme bedelinin % 20'sine kadar iş artışı yapılabileceği hususları bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinde “Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 76’ncı maddesinde “…76.4. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilmesine rağmen, idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderine yer verilmediği ve/veya sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği hallerde, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasında yer almadığı kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

İncelemeye konu İdari Şartname’nin 16.10.2015 tarihli Zeyilname ile değiştirilen “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin üçüncü fıkrasında “…Hastanede meydana gelebilecek gıda zehirlenmelerine karşı 3. şahıs mali sorumluluk sigortası kapsamında (özel koşul olarak) hastane mutfağından yemek yiyen hastane personeli, hasta, hasta yakınları ve refakatçileri (ortalama günlük 1.000 kişi) gıda zehirlenmesi teminatı klozü gıda yönetmeliği tüzüğüne uyulması koşulu ile gıda zehirlenmelerinden kaynaklanan bedeni zararlar teminat kapsamında olacak şekilde düzenlenen sigorta poliçesi bedeli… teklif fiyata dâhildir…” düzenlemesi,

Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “Tarafların Yükümlülükleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “Firma; besin zehirlenmeleri ve ısıtmalarda oluşabilecek yangına karşı sigorta poliçesi ibraz edecektir. Oluşabilecek besin zehirlenmelerine karşı Hizmet İşleri Genel Şartnamesi'nin 19. maddesindeki esaslar doğrultusunda sorumludur. Ayrıca kullanılan cihazlardan ısıtmalarda oluşabilecek yangın ve kaza gibi durumlarda da aynı madde esasları geçerli olacaktır.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21’inci maddesinde “21.1. İş ve işyerlerinin korunması ile işin ve/veya işyerlerinin sigortalattırılmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1.

Kişi başı limit 10.000,00 TL ile sınırlı olacak şekilde (ortalama günlük 1.000 kişi-öğün) 3. şahıs Mali Sorumluluk sigortası Gıda Yönetmeliği Tüzüğüne uyulması koşulu ile gıda zehirlenmelerinden kaynaklanan bedeni zarar sigortalarının hukuki sorumluluğunun mevcut olduğu hallerde teminat kapsamında olacak şekilde poliçe düzenlenecektir.

Yüklenici, idarece istenen söz konusu sigortalara ilişkin poliçeleri ve ödeme kanıtlarını, iş fiili olarak başlamadan önce idareye vermek zorundadır. Sigortalar tamamlanmadığı sürece hak ediş ödemesi yapılmaz.

Sigorta poliçelerinde belirlenen, yüklenicinin kusurlu olduğu hallerde, kusur nedeniyle sigortanın karşılamadığı bedelleri için yüklenici idareden bir istekte bulunamaz.

Sözleşmenin feshi veya işin/hesabın tasfiyesi halinde bu sigortalar, iş yeni yükleniciye ihale edilinceye kadar devam ettirilir ve bu süreye ilişkin sigorta giderleri ilk yükleniciye ait olur. Ancak bu süre fesih veya tasfiye tarihinden başlamak üzere 3 (üç) ayı geçemez.”düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde Teknik Şartname’de besin zehirlenmeleri ile ısıtmalarda oluşabilecek yangına ilişkin olarak sigorta poliçesi ibraz edileceğinin düzenlendiği, ancak İdari Şartname’de yalnızca gıda zehirlenmelerine karşı üçüncü şahıs mali sorumluluk sigortası poliçe bedelinin teklif fiyatına dâhil edileceğinin belirtildiği, bu doğrultuda da Sözleşme Tasarısı’nda üçüncü şahıslara karşı mali mesuliyet sigortasına ilişkin kapsam ve limitlerin belirlendiği tespit edilmiştir.

Bu bağlamda, ihale dokümanında ısıtmalarda oluşabilecek yangına ilişkin olarak yaptırılması istenilen sigortanın kapsam ve limitlerine yer verilmediği dikkate alındığında idarece teklif değerlendirmesinin yangına ilişkin sigorta giderinin teklif fiyata dâhil olmadığı kabulüyle yapılacağı, isteklilerce de, teklif fiyatının anılan Tebliğ açıklaması doğrultusunda bahse konu gider dâhil edilmeden oluşturulması gerektiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır. “

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken engelli hâle gelenlere öncelik tanınır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak engelli ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her engelli ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde,

“78.1.(Değişik: 07/06/2014-29023 R.G./ 39. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.28. (Ek : 25/12/2013-28862 R.G./ 3. md.; Değişik: 16/8/2014-29090 R.G./ 5. md.) İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmadığı, bu itibarla da Tebliğ’in personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderlerini düzenleyen 78’inci maddesinde yer alan İş Kanunu’nda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla engelli işçi çalıştırılacağı açıklamalarının bahse konu ihalede uygulanamayacağı, dolayısıyla ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılmayacağına ilişkin düzenleme dahi yapılabileceği, ancak bu durumun işverenler açısından 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesi ile hüküm altına alınan elli veya daha fazla işçi çalıştırılan özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli çalıştırma zorunluluğunu kaldırmadığı, nitekim ihale konusu iş olan yemek hazırlama pişirme ve birimlere göre ayrıştırma işinin firma mutfağında yapılacağı dikkat alındığında yüklenici açısından anılan Kanun maddesinde yer alan hükmün geçerliliğini koruduğu,

Öte yandan idarece ihale dokümanında engelli işçi çalıştırılmasına ilişkin kısıtlayıcı düzenlemeler yapılsa dahi isteklilerinin 4857 sayılı İş Kanunu’nda Engelli ve eski hükümlü çalıştırmasına ilişkin amir hükümleri çerçevesinde teklif verileceği değerlendirildiğinden, idarece fiziksel ve ruhsal herhangi bir problemi olmayan kişilerin çalıştırılacağı düzenlemesinin teklif vermeye engel nitelik taşımadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde, “78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı ve yaklaşık maliyetinin en az % 70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu hizmetlerdir.

…

78.3. (Değişik:12/06/2015-29384 R.G./6. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin 16.10.2015 tarihli zeyilname ile değiştirilen “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin üçüncü fıkrasında,

“Söz konusu hizmet her ne kadar personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmasa da; Sözleşmenin uygulanması sırasında, yemek taahhüdünü yerine getirecek firma; 20/06/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca iş ve işçi sağlığı ve güvenliğine yönelik bütün tedbirler ile mesai saati içerisinde çalışanlara verilecek eğitim gideri, çalıştıracağı her kademedeki işçilerin maaş, ulaşım, yemek, ulusal bayram ve resmi tatil günleri, hafta sonları, yol bedeli, kıdem tazminatı ve sigorta primi gibi v.b personel giderleri teklif edilecek fiyata dahildir. Ayrıca personel için Teknik Şartnamede yazılı olan kıyafet bedelleri teklif fiyata dâhildir…..” düzenlemesi,

Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel Nitelikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Hizmetin istenilen kalitede verilebilmesi için gerekli personel sayısı ve nitelikleri aşağıda gösterilmiştir:

Bursa Devlet Hastanesi

• 1 sorumlu diyetisyen veya gıda mühendisi

• 1 kişi yönetici yardımcısı

• 32 kişi yemek dağıtıcısı ve kepçeci

• 12 kişi garson

• 6 kişi bulaşıkçı veya temizlikçi

Ali Osman Sönmez Onkoloji Devlet Hastanesi

• 1 kişi sorumlu diyetisyen veya gıda mühendisi (Yönetici Müdür)

• 4 kişi bulaşıkçı

• 15 kişi garson(merkez ve dış birim yemekhaneleri ve kliniklerde yemek dağıtımı için)

(tüm garsonlar en az 1 yıl deneyimli olacaktır.)

Firma hizmetin aksamasına hiçbir koşulda izin vermeyecektir. Getirilen tüm kahvaltı ve yemekler firma elemanları tarafından dağıtılacaktır.

En az yukarda belirtilen sayı ve nitelikte personelle bu iş yürütülecektir.

Çalışan personelin aylık çalışma programları muayene-kabul komisyonu ve kontrol teşkilatı tarafından onaylanacaktır. Çalışma saatleri ve personel dağılımı iş akışı içinde muayene-kabul komisyonu ve kontrol teşkilatının onayı alınarak değiştirilir. Firmanın yukarda belirtilen elemanlarının eksikliğinde aynı vasıfta elemanlarla ikame etmesi zorunludur. Tüm personelin işe giriş ve çıkış saatleri firma tarafından idareye bildirilecektir ve idarenin onayı alınacaktır.

Çalıştırılacak personel; Erkeklerde 60, bayanlarda 55 yaşının üstünde olmayacaktır.

Yemek naklini yapacak şoför toplam kişi sayısına dâhil değildir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale konusu yemek hizmeti alımı personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olmakla birlikte ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personele ilişkin düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bu çerçevede Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde yer alan açıklama uyarınca idare tarafından teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir. Nitekim idarece İdari Şartname’de personel giderlerinin teklif fiyata dâhil olduğu belirtilmiş ancak personele verilecek ücret miktarı, yemek ile yol bedelinin ayni mi yoksa nakdi mi verileceği ile ulusal bayram ve genel tatil gününde kaç personelin çalışacağına ilişkin detaylı düzenlenme yapılmadığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde yer alan “işçilik giderine yer verilmesi” ibaresinden işçilik giderlerine dair detaylı bilgilerin verilmesinin anlaşılmaması gerektiği, söz konusu ibare ile istekliler tarafından teklif hazırlanırken ihale konusu işin ifasında katlanılması kaçınılmaz olan işçilik giderinin göz ardı edilmesinin, diğer bir ifade ile yalnızca işin asıl unsuru olabilecek malzeme, ekipman gibi giderlerin teklif hazırlamada dikkate alınmasının önlenmesinin amaçlandığı, dolayısı ile personel çalıştırılmasına dayalı işlere mahsus olarak anılan Tebliğ’de yer verilen detaylı işçilik maliyetlerine yönelik açıklamaların aynen uygulanması zorunluluğunun ihale konusu iş için geçerli olmadığı kabul edilmiştir. Bu itibarla, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günleri dâhil şekilde işçilik ücretlerinin teklif fiyata dâhil olacağının belirtilmesinin, anılan Tebliğ açıklamasında belirtilen hususun yerine getirilmiş olması için yeterli bir düzenleme olduğu sonucuna varılmıştır. Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Diğer taraftan idarece yaklaşık maliyet hesabının her bir kısım ayrı olmak üzere hastanede verilecek öğünler üzerinden yapıldığı görülmüştür. Bununla birlikte idarece şikâyet başvurusuna verilen cevap yazısında da belirtildiği üzere ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğu, bu nedenle personele ilişkin maliyetlerin işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilebileceği değerlendirildiğinden başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası da yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelenen ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 4’üncü maddesinde yer alan “…ulusal bayram ve genel tatil günlerinde kaç personelin kaç gün çalıştırılacağının da belli olmadığı, bu durumun istekliler arasında eşit rekabeti engeller nitelik taşıdığı” şeklindeki iddiasının incelenmesi neticesinde, Kurul çoğunluğunca başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı gerekçesiyle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Söz konusu iddiaya ilişkin olarak, anılan kararda, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3’üncü maddesinde yer alan “işçilik giderine yer verilmesi” ibaresinden işçilik giderlerine dair detaylı bilgilerin verilmesinin anlaşılmaması gerektiği, söz konusu ibare ile istekliler tarafından teklif hazırlanırken ihale konusu işin ifasında katlanılması kaçınılmaz olan işçilik giderinin göz ardı edilmesinin, diğer bir ifade ile yalnızca işin asıl unsuru olabilecek malzeme, ekipman gibi giderlerin teklif hazırlamada dikkate alınmasının önlenmesinin amaçlandığı, dolayısı ile personel çalıştırılmasına dayalı işlere mahsus olarak anılan Tebliğ’de yer verilen detaylı işçilik maliyetlerine yönelik açıklamaların aynen uygulanması zorunluluğunun ihale konusu iş için geçerli olmadığının kabul edildiği, bu itibarla, İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ulusal bayram ve genel tatil günleri dâhil şekilde işçilik ücretlerinin teklif fiyata dâhil olacağının belirtilmesinin, anılan Tebliğ açıklamasında belirtilen hususun yerine getirilmiş olması için yeterli bir düzenleme olduğu ifade edilmektedir.

Yapılan incelemede, ihale konusu işe ait Bursa Devlet Hastanesi ve Onkoloji Hastanesi Teknik Şartnamesi’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Personel Nitelikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Hizmetin istenilen kalitede verilebilmesi için gerekli personel sayısı ve nitelikleri aşağıda gösterilmiştir:

BURSA DEVLET HASTANESİ

• 1 sorumlu diyetisyen veya gıda mühendisi

• 1 kişi yönetici yardımcısı

• 32 kişi yemek dağıtıcısı ve kepçeci

• 12 kişi garson

• 6 kişi bulaşıkçı veya temizlikçi

ALİ OSMAN SÖNMEZ ONKOLOJİ DEVLET HASTANESİ

• 1 kişi sorumlu diyetisyen veya gıda mühendisi (Yönetici Müdür)

• 4 kişi bulaşıkçı

• 15 kişi garson(merkez ve dış birim yemekhaneleri ve kliniklerde yemek dağıtımı için)

(tüm garsonlar en az 1 yıl deneyimli olacaktır.)

Firma hizmetin aksamasına hiçbir koşulda izin vermeyecektir. Getirilen tüm kahvaltı ve yemekler firma elemanları tarafından dağıtılacaktır.

En az yukarda belirtilen sayı ve nitelikte personelle bu iş yürütülecektir.

Çalışan personelin aylık çalışma programları muayene-kabul komisyonu ve kontrol teşkilatı tarafından onaylanacaktır. Çalışma saatleri ve personel dağılımı iş akışı içinde muayene-kabul komisyonu ve kontrol teşkilatının onayı alınarak değiştirilir. Firmanın yukarda belirtilen elemanlarının eksikliğinde aynı vasıfta elemanlarla ikame etmesi zorunludur. Tüm personelin işe giriş ve çıkış saatleri firma tarafından idareye bildirilecektir ve idarenin onayı alınacaktır.

Çalıştırılacak personel; Erkeklerde 60, bayanlarda 55 yaşının üstünde olmayacaktır.

Yemek naklini yapacak şoför toplam kişi sayısına dâhil değildir.” düzenlemesinin yer aldığı,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin üçüncü fıkrasının ise;“…çalıştıracağı her kademedeki işçilerin maaş, ulaşım, yemek, ulusal bayram ve resmi tatil günleri, hafta sonları, yol bedeli, kıdem tazminatı ve sigorta primi gibi v.b personel giderleri teklif edilecek fiyata dahildir.” şeklinde düzenlendiği,

Bu itibarla, ihale konusu yemek hizmeti alımı personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olmakla birlikte, idarece, ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personele ilişkin düzenleme yapıldığı, İdari Şartname’de personel giderlerinin teklif fiyata dâhil olduğu belirtilmiş ancak personele verilecek ücret miktarı, yemek ile yol bedelinin ayni mi yoksa nakdi mi verileceği ile ulusal bayram ve genel tatil gününde kaç personelin çalışacağına ilişkin detaylı düzenlenme yapılmadığı, bu durumun isteklilerce tekliflerin sağlıklı hazırlanmasına engel teşkil edeceği değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptal gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 4’üncü maddesinde yer alan iddiası kapsamında “İhalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunca alınan “İtirazen şikayet başvurusunun reddine” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi