KİK Kararı: 2015/UH.I-2867

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/063
Gündem No : 61
Karar Tarihi : 27.10.2015
Karar No : 2015/UH.I-2867
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Dr. Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Hayme Sultan Gıda Üretim A.Ş.,

Mahmutbey Mah. İstoç Ticaret Merkezi 46. Yol Sokak No: 11 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara İli 1. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği,

Talatpaşa Bulvarı No: 177 Altındağ Belediyesi İçi 06230 Altındağ/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/92534İhale Kayıt Numaralı “Bağlı 9 Sağlı Tesisine 2016-2017 Yılları İçin Bilgi Sistemi Kullanıcısı” Hizmeti Alımı İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara İli 1. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 01.09.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Bağlı 9 Sağlı Tesisine 2016-2017 Yılları İçin Bilgi Sistemi Kullanıcısı” Hizmeti Alımı ihalesine ilişkin olarak Hayme Sultan Gıda Üretim A.Ş.nin 26.08.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 14.09.2015 tarih ve 76910 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.09.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/2353 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 19.08.2015 tarihinde yapılacağı bildirilen ancak 18.08.2015 tarihli zeyilname ile ihale tarihi 01.09.2015’e ötelenen ihalenin ihale dokümanını 26.08.2015 tarihinde satın aldıkları, ihale dokümanında yapılan incelemede 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık tespit ettiklerinden 26.08.2015 tarihinde idareye şikayette bulundukları ancak idarenin şikayete cevap vermediği,

1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki olan “Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyat dahil giderler” başlıklı 25.3’üncü maddesinin 30 no’lu dipnotu uyarınca işçilik ücretlerine ait düzenlemelere yer verilmesi gerekirken İdari Şartname’nin 25.3.1’nci maddesinde işçilik ücretleri konusunda bir düzenlemeye yer verilmediği, her ne kadar ihale dokümanın ekindeki tabloda bu durumun belirtildiği ifade edilse de bu haliyle yapılan düzenlemenin eksik olduğu ve mevzuat hükümlerine aykırı olduğu,

2. İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımının “a) Kamu veya özel sektörde bilgi-işlem sistemleri kullanılarak kayıt hizmetleri sunmuş olmak,

b) Kamu veya özel sektörde çağrı merkezi hizmeti sunmuş olmak,

c) Kamu veya özel sektörde HBYS kullanıcı hizmeti sunmuş olmak” olarak yapıldığı,

İhale konusu işin Teknik Şartnamesi’nin ilgili maddelerinde “Hastaların, hızlı ve eksiksiz şekilde veri girişlerinin yapılması, verileri farklı bir ortama aktarma, verilerin doğruluğunun kontrolü ve raporlama görevi” olarak tanımlandığı,

İdari Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde belirtilen “b) Kamu veya özel sektörde çağrı merkezi hizmeti sunmuş olmak,” işinin ihale konusu işle benzerlik göstermediği, söz konusu düzenlemenin ihaleyi rekabete açmaktan çok ihale konusu hizmeti sunmayan firmaların ihaleye girmesine neden olacağı, bu haliyle düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

3. İdari Şartname’nin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi” başlıklı 35.2’nci maddesinde “35.2. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen kriterler sırasıyla dikkate alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir. Buna göre, üst sırada belirtilen kriterlere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kriterlere başvurulur” düzenlemesinin yer aldığı, zeyilnamede de ilgili maddenin aynen korunduğu,

Bununla birlikte İdari Şartname’nin 47.1’nci maddesinde “…Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; İhalede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63’üncü maddesinde 28/07/2015 tarihinde yayımlanan Resmi Gazete’nin 29428 sayılı nüshasında yapılan değişiklik ve bu konudaki diğer geçerli mevzuat hükümleri çerçevesinde işlem yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, bahse konu maddede de Yönetmeliğin 63’üncü maddesinde 28.07.2015 tarihinde yapılacak değişikliğin uygulanacağı belirtildiği, Danıştay 13. Dairesinin 11.03.2015 tarihli kararıyla Yönetmeliğin 63’üncü maddesinin (a), (b) ve (ç) maddesi ile üçüncü fıkrasının yürütülmesinin durdurulmasına karar verildiği,

Hal böyle iken aynı doküman içerisinde hem eski kriterlere hem de yeni puanlama sisteminin geçerli olduğuna ilişkin düzenlemelere yer verildiği, söz konusu düzenlemelerin karmaşaya yol açacağı,

4. 18.08.2015 tarihinde düzenlenen zeyilname ile İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde “İşçinin yol bedeli; sözleşme dönemi boyunca aylık (26 iş günü x 2 adet) 52 binişlik, ayni olarak (işçilerin maaşlarının banka hesaplarına yatırıldığı gün veya ertesi gün) imza karşılığı verilir. Toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz faydalanma hakkı bulunan engelli (özürlü) personele yol ücreti verilmeyecektir. Rapor ve izinde bilet verilmeyecek. Ancak istekliler tekliflerini, engelli (özürlü), raporlu ve izinli dahil tüm çalışanların sözleşme süresi boyunca yol bedelini her ay tam olarak aldıklarını varsayarak sunacaklardır. (tekliflerde yol bedelinin bu şekilde hesaplanarak sunulması tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi için zorunludur.) Hakediş ödemeleri ise fiili çalışılan gün sayısına göre yapılacaktır. Eğer çalışanlar ay içinde izin veya rapor almışsa, yüklenici tarafından ertesi ay çalışanlara dağıtılan biletten izin veya raporlu geçirilen gün sayısı kadar bilet kesintisi yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu düzenlemeden engelli işçilere bilet verilmeyeceğinin anlaşıldığı,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22 ve 78.28’inci maddelerinde engelli işçilere ait bir belirlemenin yapılmadığı, dolayısıyla Şartname’de mevzuatta yer almayan bir düzenlemeye yer verilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Bahse konu ihale Ankara 1. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği ve Bağlı 9 Sağlık Tesisine 2016-2017 Yılları İçin Bilgi Sistemi Kullanıcısı hizmeti alımıdır. Kısmi teklife açık ve iki kısımdan oluşan ihalede işin süresi 01.01.2016-30.06.2017 olarak belirlenmiştir. İhalede 30 adet ihale dokümanı satın alınmış olup 18.08.2015 tarihli zeyilname ile ihale tarihi 01.09.2015 olarak ötelenen ihalede 9 istekli tarafından ihalenin muhtelif kısımlarına teklif verilmiştir. 07.09.2015 tarihli ihale komisyonu kararı ile. I. Kısımda ihale ZC Güv.Turz. Gıd. Temz. Oto. San ve Tic. Ltd. Şti. - Etimesgut Sey. İnş. Turz. Eml. Gıd. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmış, ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak Gökkuşağı Sosy. Hizm. A.Ş. olarak belirlenmiştir. II. Kısımda ihale ZC Güv.Turz. Gıd. Temz. Oto. San ve Tic. Ltd. Şti. - Etimesgut Sey. İnş. Turz. Eml. Gıd. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmış, ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak A-Tem. Alternatif İnş. Temz. Güv. Telekom Rek. Paz. ve Sosy. Hizm. San. Tic. Ltd. Şti. olarak belirlenmiş, komisyon kararı aynı tarihte ihale yetkilisi tarafından onaylanmıştır.

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin 25.3 no’lu maddesinde “25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir30:” denilmiş ve söz konusu maddenin sonunda 30 no’lu dipnota atıfta bulunulmuştur.

Tip İdari Şartname’nin 30 no’lu dipnotunda “1) (Değişik 3/7/2009 – 27277 R.G. / 12. md.; Değişik: 7/6/2014 – 29023 R.G. / 28. md.; Değişik: 16/8/2014 – 29090 R.G. / 6. md. ) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

25.3.1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

………………………………………………………………

(Personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması öngörülüyor ise, çalıştırılacak personelin nitelikleri de göz önüne alınarak bu ücretin, asgari ücretin en az yüzde (%) kaç fazlası olması gerektiği, fazla çalışma yapılmasının öngörülmesi halinde, kaç saat fazla çalışma yapılacağı, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacak ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı burada belirtilecektir. Ayrıca kıst ay/artık gün sayısı ve bu süre içerisinde kaç gün yol-yemek bedeli verileceği ile aynı il sınırları içerisinde isteklinin birden fazla işyerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla sayıda işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece belirlenecek engelli işçi sayısı ve bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu da burada belirtilecektir.)…”açıklamalarının yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu açıklama ile idarece İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde işçilik ücretlerinin hesaplanabilmesi için personele asgari ücretin üzerinde ödeme öngörülmesi halinde bunların nasıl düzenleneceği, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma sürelerinin nasıl düzenleneceği, yol yemek öngörülmesi vb. hallerde bunlara ilişkin düzenlemelerin İdari Şartname’de nasıl yapılacağı hususlarına açıklık getirildiği görülmüştür.

Bahse konu ihale personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı işi olup ihalenin farklı ücret gruplarında I. Kısmında 368 personel, II. Kısmında 381 personel çalıştırılması öngörülmüş, İdari Şartname’nin 18.08.2015 tarihinde zeyilname ile muhtelif maddeleri değişiklik yapılan “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Burada istenen bilgilerin tümü ek'te yer alan ihtiyaç listesinde ayrıntılarıyla yer almaktadır.

25.3.2. Yemek ve yol giderleri:

- İşçilerin yemek ihtiyaçları yüklenici tarafından karşılanacaktır. Ancak, yükleniciye yemek ihtiyacının karşılanması noktasında bir bedel ödenmeyecek olup, bu bedelin karşılığı olarak, hizmet alımı kapsamında çalıştırdığı personelin yemek ihtiyaçlarının karşılanması için hastanede çıkan yemekten bedelsiz olarak faydalanması imkânı verilecektir. İstekliler de tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

- İşçinin yol bedeli; sözleşme dönemi boyunca aylık (26 iş günü x 2 adet) 52 binişlik, ayni olarak (işçilerin maaşlarının banka hesaplarına yatırıldığı gün veya ertesi gün) imza karşılığı verilir. Toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz faydalanma hakkı bulunan engelli (özürlü) personele yol ücreti verilmeyecektir. Rapor ve izinde bilet verilmeyecek. ancak istekliler tekliflerini, engelli (özürlü), raporlu ve izinli dahil tüm çalışanların sözleşme süresi boyunca yol bedelini her ay tam olarak aldıklarını varsayarak sunacaklardır. (tekliflerde yol bedelinin bu şekilde hesaplanarak sunulması tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi için zorunludur.) hakediş ödemeleri ise fiili çalışılan gün sayısına göre yapılacaktır. Eğer çalışanlar ay içinde izin veya rapor almışsa, yüklenici tarafından ertesi ay çalışanlara dağıtılan biletten izin veya raporlu geçirilen gün sayısı kadar bilet kesintisi yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde Tip İdari Şartname’nin 30’uncu maddesinde yer alan işin süresi ve ücretlere ilişkin açıklamaların yer almadığı görülmüş olmakla birlikte söz konusu Şartnamenin 25.3.1’nci maddesinde “Burada istenen bilgilerin tümü ek'te yer alan ihtiyaç listesinde ayrıntılarıyla yer almaktadır.” düzenlemesinin yer aldığı ve söz konusu düzenlemelerin İdari Şartname ekinde, birim fiyat teklif cetvelinde ve Teknik Şartname’de yer aldığı, mevcut doküman ile ihaleye teklif veren isteklilerin bulunduğu da görüldüğünden başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde “İhale konusu hizmetin adı “Bağlı 9 Sağlı Tesisine 2016-2017 Yılları İçin Bilgi Sistemi Kullanıcısı”, miktarı ve türü “368+381 personel ile 2 kısımda bilgi sistemi kullanıcı hizmeti” olarak belirtilmiştir.

2016-2017 Yılları 18 Aylık Bilgi Sistemi Kullanımı Hizmeti Alımı Teknik Şartname’nin 1’nci maddesinde “İşin konusu” “T.C. Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu Ankara 1. Bölge Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği ve bağlı tesisleri aşağıda Tablo -1 de yer alan 1. Grup 368 kişi, 2. Grup 381 ile 01.01.2016-30.06.2017 tarihlerini kapsayan sağlık tesislerine gelen hastaların, hızlı ve eksiksiz şekilde veri girişlerinin yapılmasını, kendilerine verilen verileri farklı bir ortama aktarma, girdiği verilerin doğruluğunu kontrol etme, raporlama görevlerinin ifası için şartnamede belirtilen bilgi sistemi kullanımı hizmetlerinin yürütülmesidir” denilmiştir.

İhale ilanının 4.4.1’inci maddesinde ve İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde benzer iş olarak kabul edilecek işler “a) Kamu veya özel sektörde bilgi-işlem sistemleri kullanılarak kayıt hizmetleri sunmuş olmak,

b) Kamu veya özel sektörde çağrı merkezi hizmeti sunmuş olmak,

c) Kamu veya özel sektörde HBYS kullanıcı hizmeti sunmuş olmak” olarak belirtilmiştir.

Benzer iş tanımının da bulunduğu ihale ilanı 22.07.2015 Kamu İhale Bülteni’nde yayımlanmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde, “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır….” hükmü,

İhalelere Yönelik ihalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde

“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik maddesi uyarınca bahse konu ihalede şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılması gerekmektedir. Bununla birlikte ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlamaktadır.

Bahse konu ihalede benzer iş tanımının yer aldığı ihale ilanı 22.07.2018 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlanmış olup başvuru sahibinin yukarıda belirtilen 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik hükümleri gereği ihale ilanının yayım tarihini izleyen on gün içerisinde benzer iş tanımına ilişkin şikayet başvurusunda bulunması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 26.08.2015 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin bahse konu iddialarına yönelik olarak 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 35.2’nci maddesi “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen kriterler sırasıyla dikkate alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir. Buna göre, üst sırada belirtilen kritere göre eşitliğin bozulmaması durumunda sonraki kritere başvurulur.” şeklinde düzenlenmiştir.

Bahse konu ihalenin ihale ilanı 22.07.2015 tarihinde Kamu İhale Bülteni’nde yayımlanmış ve idarece ihale dokümanı ihale ilanı itibarıyla yürürlükte bulunan Tip İdari Şartname maddeleri düzenlemeleri esas alınarak yapılmıştır. Bununla birlikte Danıştay 13. Dairesinin 11.03.2015 tarihli ve E:2014/3010 sayılı kararıyla Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tekliflerin eşit olması” başlıklı 63’üncü maddesi söz konusu Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 63’üncü maddesinin birinci fıkrasının (a), (b) ve (ç) bentlerinin ve üçüncü fıkrasının yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiş ve bunun üzerine anılan Yönetmelik maddesinde gerekli değişiklikler yapılarak yeni düzenleme 28.07.2015 tarihinde Resmi Gazetede yayımlanmıştır.

Bu çerçevede İdare 18.08.2015 tarihli zeyilname ile Yönetmelik değişikliklerini uygulayabilmek için 19.08.2015 olan ihale tarihini 01.09.2015 tarihine ötelemiş ve söz konusu Yönetmelik maddesinde yapılan değişikliğe ilişkin İdari Şartname’nin 47.1’nci maddesine “Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; İhalede, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 63’üncü maddesinde 28/07/2015 tarihinde yayımlanan Resmi Gazete’nin 29428 sayılı nüshasında yapılan değişiklik ve bu konudaki diğer geçerli mevzuat hükümleri çerçevesinde işlem yapılacaktır.” fıkrası eklenmiştir.

Anılan Yönetmeliğin 28.07.2015 tarihinde yürürlüğe giren 63’üncü maddesinde “(1) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla aşağıda belirtilen fiyat dışı unsurlar esas alınarak değerlendirme yapılır. Bu çerçevede isteklilere;

a) İsteklinin ve tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağının, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde 4735 sayılı Kanun kapsamında sözleşme imzalamamış olması veya imzaladığı sözleşmelerin toplam bedelinin ihale konusu işin yaklaşık maliyetinden daha düşük olması durumunda 2 puan, yaklaşık maliyet tutarı ile yaklaşık maliyetin iki katı arasında olması durumunda 1 puan,

b) İsteklinin ticari merkezinin ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır ihaleyi yapan idarenin bulunduğu ilin mülki idari sınırları içindeki ticaret ve/veya sanayi odasına ya da ilgili meslek odasına kayıtlı bulunması durumunda 1 puan,

c) İstekli veya tüzel kişiliğinin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesi kullanılmış ise bu ortağı hakkında, ilan veya davet tarihinden geriye doğru son iki yıl içinde ihaleyi yapan idareye karşı yüklenimde bulunduğu hizmet alımı işlerinde, işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenmediğine ilişkin idarece tespit yapılmamış olması durumunda 1 puan,

verilir.

(2) Ortak girişimlerin katıldığı ihalelerde birinci fıkra kapsamında puan alabilmek için belirtilen kriterlerin tüm ortaklarca sağlanması gerekmektedir. Bu çerçevede, birinci fıkranın (a) bendi kapsamında yapılacak değerlendirmede, tüm ortaklara ve bunların iş deneyim belgesi kullanılan ortaklarına ait toplam sözleşme tutarı esas alınacak, (b) ve (c) bendi kapsamındaki kriterlerin de tüm ortaklar tarafından sağlanması halinde ortak girişime puan verilecektir.

(3) Birinci fıkrada yer alan kriterleri sağlayamayan isteklilere puan verilmez. Yapılan değerlendirme sonucunda daha yüksek puana sahip istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Ancak bu değerlendirme sonucunda eşitliğin bozulmaması durumunda, puanları eşit olan istekliler davet edilmek suretiyle, ihale komisyonu tarafından kura yöntemine başvurulur. Kura sonucunda tespit edilen istekliler, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenir.

(4) Birinci fıkranın (a) bendine ilişkin değerlendirmede ilan veya davet tarihi itibariyle geçerli EKAP verileri; (b) bendine ilişkin değerlendirmede isteklinin teklifi kapsamında sunulan belgeler; (c) bendine ilişkin değerlendirmede idarece tutulan kayıt ve tutanaklar esas alınır.

(5) Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyatla birlikte fiyat dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlendiği ihalelerde, tekliflerin birbirine eşit olması durumunda fiyat teklifi düşük olan istekli ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenir. Fiyat tekliflerinin de eşit olması durumunda, idari şartnamede yer alan fiyat dışı unsurların öncelik sıralaması esas alınarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenir.” hükmü yer almaktadır.

Bahse konu ihalede her ne kadar İdari Şartname’nin 35.2’nci maddesi ile 47.1 maddesinin ikinci fıkrasının birbiriyle çeliştiği, İdari Şartname’nin 35.2’nci maddesinde de zeyilname ile düzenleme yapılması gerektiği değerlendirilmekle birlikte ihalede eşit tekliflerin çıkması durumunda anılan Yönetmeliğin 63’üncü maddesindeki hükmün uygulanmasının yönetmeliğin amir hükmü olduğu, İdari Şartname’nin söz konusu Yönetmelik hükmüne aykırı bahse konu maddesinin uygulanamayacağının açık olduğu dikkate alındığında ihalede eşit teklifin çıkması durumunda anılan Yönetmelik hükmü ile İdari Şartname’nin 47.1’inci maddesinin ikinci fıkrası düzenlemeleri dikkate alınarak tekliflerin değerlendirilmesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Bununla birlikte 01.09.2015 tarihinde yapılan ihalede her iki kısımda da eşit teklif veren geçerli teklif sahibi istekli bulunmamaktadır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci maddesinde “78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır…

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklaması,

Anılan Tebliğin 78.28’inci maddesinde “78.28 İsteklilerin aynı il sınırları içerisinde birden fazla iş yerinin bulunup bulunmadığına bakılmaksızın, ihale dokümanında aynı il bazında elli veya daha fazla işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü ihalelerde 4857 sayılı İş Kanununda belirtilen asgari orana uyulmak kaydıyla idarece tespit edilen engelli işçi sayısı ile bu işçilerin tabi olacağı ücret grubu idari şartnamenin ilgili maddesinde belirtilecek ve bu işçiler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılacaktır. İdareler tarafından İş Kanununda belirtilen asgari oranının üzerinde engelli işçi çalıştırılmasını öngören düzenleme yapılması da mümkündür. İstekliler tarafından ihale dokümanında öngörülen engelli işçi sayısı ve bu işçiler için Hazinece karşılanacak prim teşvik tutarları dikkate alınarak teklif bedelleri oluşturulacaktır. İlgili mevzuatında engelli işçi çalıştırılmasını kısıtlayan hükümler saklıdır.” açıklama yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 18.08.2015 tarihinde yapılan zeyilname ile 25.3.2’nci maddesinde “İşçinin yol bedeli; sözleşme dönemi boyunca aylık (26 iş günü x 2 adet) 52 binişlik, ayni olarak (işçilerin maaşlarının banka hesaplarına yatırıldığı gün veya ertesi gün) imza karşılığı verilir. Toplu taşıma hizmetlerinden ücretsiz faydalanma hakkı bulunan engelli (özürlü) personele yol ücreti verilmeyecektir. Rapor ve izinde bilet verilmeyecek. Ancak istekliler tekliflerini, engelli (özürlü), raporlu ve izinli dahil tüm çalışanların sözleşme süresi boyunca yol bedelini her ay tam olarak aldıklarını varsayarak sunacaklardır. (tekliflerde yol bedelinin bu şekilde hesaplanarak sunulması tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi için zorunludur.) Hakediş ödemeleri ise fiili çalışılan gün sayısına göre yapılacaktır. Eğer çalışanlar ay içinde izin veya rapor almışsa, yüklenici tarafından ertesi ay çalışanlara dağıtılan biletten izin veya raporlu geçirilen gün sayısı kadar bilet kesintisi yapılacaktır.” düzenlemesi ne yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci ve 78.28’inc maddesinde işçilik ücretlerinin doğru ve sağlıklı hesaplanabilmesi, tekliflerin doğru değerlendirilebilmesi için İdari Şartname’nin ilgili maddelerinin nasıl düzenlemesi gerektiği hususlarına açıklık getirilmiştir. Dolayısıyla İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde yapılan düzenlemeler anılan Tebliğ hükümlerine aykırılık teşkil etmediğinden başvuru sahibinin bahse konu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Dr. Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi