KİK Kararı: 2015/UH.I-2201 (12 Ağustos 2015)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2015/048
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 12.08.2015
Karar No : 2015/UH.I-2201 Mahkeme Kararını Göster
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Özkaynak Sosyal Hizmetler Bilgisayar Sağlık Temizlik Hizmetleri Yemek İnş. Taşımacılık Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti.,

Emek Mah. 20. Sokak Güneş Apt. No: 15/3 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı,

Emniyet Mah. Hipodrom Cad. No: 5 Kat: 11 06330 Yenimahalle/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/46317İhale Kayıt Numaralı “109 Kişi ve 12 Ay Süre ile Aile Yaşam Merkezleri, 54 Kişi ve 11 Ay Süre ile Belmek Kursları, 63 Kişi ve 9 Ay Süre ile Hanım Lokalleri Genel Temizlik İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 08.06.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “109 Kişi ve 12 Ay Süre ile Aile Yaşam Merkezleri, 54 Kişi ve 11 Ay Süre İle Belmek Kursları, 63 Kişi ve 9 Ay Süre ile Hanım Lokalleri Genel Temizlik İşi” ihalesine ilişkin olarak Özkaynak Sosyal Hizmetler Bilgisayar Sağlık Temizlik Hizmetleri Yemek İnş. Taşımacılık Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 02.06.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.06.2015 tarih ve 49517 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.06.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2015/1532 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin “Aile Yaşam Merkezlerinde Kullanılacak Makina Araç Gereç ve Malzemelerin Miktar, Adet ve Teknik Özellikleri” başlıklı 8’inci maddesinde “ 8.1 Yüklenici, idarenin her türlü denetim ve kontrolleri için; günlük azami 100 km yol yapacak. En az 1550cc motor hacimli, dizel motor, en az 2013 model veya üzeri 1 adet hafif ticari 4+1 koltuklu aracı idarenin emrine vermekle yükümlüdür. Aracın yakıt, şoför, tamir, bakım, onarım, yedek parça, trafik kazası, trafik cezası, zorunlu trafik sigortası ve kasko sigortası tüm giderleri yükleniciye aittir. Aracın kullanılmayacak hallerde yerine aynı gün içerisinde yedek araç yüklenici tarafından temin edilecektir…

8.10.15. Halı olan yerlerde, halılar her gün elektrikli süpürge ile süpürülecek ve ayda bir yıkanacaktır…

8.12.1. Tüm binaların dış cam temizliği en az yılda iki defa yapılacak…

8.12.2. Tül, saten ve bez perdeler, yüklenici tarafından ayda bir yıkanacak, ütülenecek ve yerine takılacaktır…” şeklinde düzenleme yer almasına rağmen, söz konusu giderlere ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer verilmediği ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı ayrıca bahsi geçen araç yakıt giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağına ilişkin düzenlemelerin 02.10.2014 tarih ve 29137 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Bakanlar Kurulu’nun 2014/6814 sayılı Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kararına aykırı olduğu,

2. Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan hakediş ödemelerine ilişkin düzenlemelerde belirsizliklerin bulunduğu ve bu durumun Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin "Hakediş ödemeleri ” başlıklı 42’nci maddesinde yer alan düzenlemelere aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname’nin “Çalışacak Personellerin Ortak Nitelikleri” başlıklı 8.13’üncü maddesinde yer alan “8.13.1.18. Sosyal Sigortalar mevzuatı ile ilgili her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuattan dolayı işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması vb. konularda tüm sorumluluk yükleniciye ait olup, idare bu konularda sorumlu olmayacaktır” şeklindeki düzenlemenin, 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesi ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesine aykırı olduğu, iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin; a) Adı: 109 Kişi ve 12 ay süre ile Aile Yaşam Merkezleri, 54 Kişi ve 11 ay süre ile Belmek kursları, 63 kişi ve 9 ay süre ile Hanım Lokalleri genel temizlik işi…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Ulaşım, sigorta, (KDV hariç) vergi, resim ve harç giderleri

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Tüm temizlik personeline ödenecek ücret; brüt asgari ücretin % 30 fazlasından az olmayacaktır…

25.3.4. Diğer giderler:

Teknik şartnamede belirtilen tüm giderler

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 olup, teklif fiyata dahildir” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin Diğer Hususlar başlıklı 47’nci maddesinde “

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Aile Yaşam merkezleri ve turizm büroları temizlik personeli

Adam/Ay

106,00

12

2

Aile Yaşam merkezleri ve turizm büroları engelli temizlik personeli

Adam/Ay

3,00

12

3

Belmek kursları temizlik personeli

Adam/Ay

52,00

11

4

Belmek kursları engelli temizlik personeli

Adam/Ay

2,00

11

5

Hanım Lokalleri, Kadın konukevi, gökkuşağı, Gençlik parkı kültür merkezi, Ala aile yaşam merkezi ve zafer sanat galerisi temizlik personeli

Adam/Ay

61,00

9

6

Hanım Lokalleri, Kadın konukevi, gökkuşağı, Gençlik parkı kültür merkezi, Ala aile yaşam merkezi ve zafer sanat galerisi engelli temizlik personeli

Adam/Ay

2,00

9

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Aile Yaşam Merkezleri için temizlik malzemesi

Ay

12

2

Belmek kursları için temizlik malzemesi

Ay

11

3

Hanım Lokalleri için temizlik malzemesi

Ay

9

” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kapsam” başlıklı 6’ncı maddesinde “Bu iş Daire Başkanlığımıza bağlı olarak faaliyet gösteren; Aile Yaşam Merkezleri, Turizm Bürosu, Belmek Kursları, Hanım Lokalleri, Kadın Konuk Evi, Gökkuşağı, Gençlik Parkı Kültür Merkezi, Ala Aile Yaşam Merkezi ve Zafer Sanat Galerisi’ nin tüm birim ve bölümlerinin itinalı bir şekilde temizlik araç ve gereçleri ile talimatlara uygun olarak temizliğinin, güvenli ve hızlı olarak yapılmasını kapsar” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Aile Yaşam Merkezlerinde Kullanılacak Makina Araç Gereç ve Malzemelerin Miktar, Adet ve Teknik Özellikleri” başlıklı 8’inci maddesinde “ 8.1 Yüklenici, idarenin her türlü denetim ve kontrolleri için; günlük azami 100 km yol yapacak. En az 1550cc motor hacimli, dizel motor, en az 2013 model veya üzeri 1 adet hafif ticari 4+1 koltuklu aracı idarenin emrine vermekle yükümlüdür. Aracın yakıt, şoför, tamir, bakım, onarım, yedek parça, trafik kazası, trafik cezası, zorunlu trafik sigortası ve kasko sigortası tüm giderleri yükleniciye aittir. Aracın kullanılmayacak hallerde yerine aynı gün içerisinde yedek araç yüklenici tarafından temin edilecektir…

8.10.15. Halı olan yerlerde, halılar her gün elektrikli süpürge ile süpürülecek ve ayda bir yıkanacaktır…

8.12.1. Tüm binaların dış cam temizliği en az yılda iki defa yapılacak…

8.12.2. Tül, saten ve bez perdeler, yüklenici tarafından ayda bir yıkanacak, ütülenecek ve yerine takılacaktır…” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İşin süresi” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.1. Sözleşmenin idarece onaylanmasını takiben yer teslimi ile işe başlanır. Toplam sözleşme süresi Aile Yaşam Merkezleri için 12 ( on iki ) ay, Belmek Kursları işyeri teslimi ile 03.07.2015 tarihinde işe başlanır işin süresi 11 (onbir) ay, Hanım Lokalleri iş yeri teslimi ile 01.09.2015 tarihinde işe başlanır, işin süresi 9 (dokuz) Ay’dır” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “…Diğer giderler:

25.3.4. Teknik şartnamede belirtilen tüm giderler” düzenlemesinin bulunduğu ve ihale dokümanının bir bütün olduğu dikkate alındığında, Teknik Şartname’nin 8’inci maddesinde yer verilen yakıt, şoför, tamir, bakım, onarım, yedek parça, trafik kazası, trafik cezası, zorunlu trafik sigortası ve kasko sigortası tüm giderlerin teklif fiyata dahil edilmesi gereken giderler olarak kabul edilmesi gerektiği ayrıca halı ve tül perdelerin yıkanması hizmetlerinin temizlik malzemeleri listesinde yer alan malzemelerle ihale konusu iş kapsamında görev alacak personel marifetiyle yerine getirileceği dikkate alındığında, söz konusu hizmetlerin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak yer almasına gerek olmadığı ve bu haliyle söz konusu düzenlemelerin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasına engel teşkil etmediği anlaşılmıştır.

Dolayısıyla başvuru sahibinin söz konusu giderlere ilişkin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde yer verilmediği ve söz konusu giderlere ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği iddiası yerinde bulunmamıştır.

Öte yandan başvuru sahibinin iddiasının 2’nci kısmında yer alan araçların yakıt giderine ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı ayrıca bahsi geçen araç yakıt giderlerinin yüklenici tarafından karşılanacağına ilişkin düzenlemelerin ilgili mevzuata aykırı olduğu açıklamalarına ilişkin olarak yapılan incelemede;

17.03.2006 tarihli ve 2006/10193 sayılı “Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usuller” başlıklı Bakanlar Kurulu kararının “Amaç” başlıklı birinci maddesinde “Bu Esas ve Usullerin amacı, 5/1/1961 tarihli ve 237 sayılı Taşıt Kanununa tabi olan kurumlarda kamu hizmetlerinin gerektirdiği taşıt ihtiyacının hizmet alımı suretiyle karşılanmasına ilişkin esas ve usulleri belirlemektir” düzenlemesi bulunmaktadır.

02.10.2014 tarih ve 29137 Sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2014/6814 Sayılı Bakanlar Kurulu kararı ile “Madde 1: 17.03.2006 tarih ve 2006/10193 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Hizmet Alımı Suretiyle Taşıt Edinilmesine İlişkin Esas ve Usullerin birinci fıkrasının (ç) bendi aşağıdaki şekilde değiştirilmiştir.

ç) Taşıtlar yakıt hariç, şoförlü veya şoförsüz olarak edinilebilecektir” şeklinde değişiklik yapılmıştır.

İdari ve Teknik Şartname’lerde yer alan düzenlemelerden, inceleme konusu ihalenin esas olarak araç kiralamaya yönelik olmadığı, genel temizlik hizmeti alımı ihalesi olduğu, bahsi geçen araçların ihale konusu genel temizlik ile ilgili ihtiyaçlar doğrultusunda kullanılacağı, denetim ve kontrol amaçlı olarak iş yerinde bulundurulacağı anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, söz konusu Bakanlar Kurulunun ilgili kararında geçen araçların yakıt hariç edinilmesine ilişkin düzenlemenin bu ihaleyi kapsamadığı ve İdari ve Teknik Şartnamaler’de yer alan düzenlemelerin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmasına engel teşkil etmediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin "Hakediş ödemeleri ” başlıklı 42’nci maddesinde “…Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;

Geçici hak ediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.

…

Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır”düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Belediyemiz Mali Hizmetler Dairesi Başkanlığınca ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

Her ay Kültür ve Sosyal İşleri Dairesi Başkanlığınca 30 (otuz) gün içinde hazırlanacak Tahakkuk ve hak ediş evraklarının Mali Hizmetler Dairesi Başkanlığına intikalinden sonra 30 (Otuz) içinde ödeme yapılacaktır.

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerden, başvuruya konu ihale kapsamında, hakediş bedellerinin, her ay Kültür ve Sosyal İşleri Dairesi Başkanlığınca 30 (otuz) gün içinde hazırlanacak Tahakkuk ve hakediş evraklarının Mali Hizmetler Dairesi Başkanlığına intikalinden sonra 30 (Otuz) içinde, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili hükümleri saklı kalmak kaydıyla ödeneceğinin düzenlendiği görülmüş olup hakkediş ödemelerinin yapılamayacağına ya da ödeme süresinin belirsiz olduğuna ilişkin bir durumun söz konusu olmadığı anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilecek bir hizmet niteliğinde olan ihale konusu işin bedelinin dönemler halinde ödenmeden yaptırılacağına yönelik ihale dokümanında bir düzenleme bulunmadığı gibi yapılan düzenlemeler, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan “…Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır” şeklindeki düzenlemesine aykırı olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

11.09.2014 tarih ve 29116 sayılı Resmi Gazete’nin mükerrer sayısında yayımlanarak yürürlüğe giren 6552 sayılı İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması İle Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesinde “4857 sayılı Kanunun 112 nci maddesine aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.

“04/01/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından, işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir…” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği'nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur:

a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur.

b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir.

c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir.

ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir” açıklaması yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Çalışacak Personellerin Ortak Nitelikleri” başlıklı 8.13’üncü maddesinde “8.13.1.18. Sosyal Sigortalar mevzuatı ile ilgili her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuattan dolayı işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması vb. konularda tüm sorumluluk yükleniciye ait olup, idare bu konularda sorumlu olmayacaktır” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’a göre ihale edilen personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı işlerinde kıdem tazminatlarının ödenmesine ilişkin yükümlülüklerin ilgili kamu kurum ve kuruluşlarına ait olduğu düzenlenmiştir. Bu itibarla personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde idare ile sözleşme imzalayan ve alt işveren konumunda olan yüklenicilerin kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüklerinin de bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuattan anlaşılacağı üzere, 25.10.2014 tarihli Resmi Gazete’ de yayınlanarak 11.09.2014 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliği’nde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ ile anılan tarihten önce aynı Tebliğ’in 78.30’uncu maddesinin 1’inci fıkrasının (ç) bendinde yer alan “kıdem ve ihbar tazminatları” ibaresi yürürlükten kaldırılmıştır. Her ne kadar “ihbar tazminatları” ibaresi yürürlükten kaldırılmış olsa da, kıdem tazminatlarının ödenmesine ilişkin değişiklik getiren 6552 sayılı Kanun’da ihbar tazminatları ile ilgili herhangi bir düzenleme yapılmadığı, 4857 sayılı İş Kanunu’nun ihbar tazminatları ile ilgili düzenlemelerinin yukarıda anılan Tebliğ ve Kanun değişiklikleri öncesindeki haliyle korunduğu da dikkate alındığında, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde ihbar tazminatlarının ödenmesi ile ilgili yükümlülüğün ihaleyi gerçekleştiren idareyle sözleşme imzalayacak olan yüklenicilere ait olduğu anlaşılmaktadır.

Nitekim ihbar tazminatının, yüklenici tarafından hizmet işi kapsamında çalıştırılan personelin haber verilmeksizin veya 4857 sayılı İş Kanunu’nun 17’nci maddesinde düzenlenen ihbar süreleri bitiminden önce işten çıkarılması durumunda işveren tarafından işçiye ödenmesi gereken bir tazminat türü olduğu, dolayısıyla anılan tazminatın nitelik itibariyle, sözleşmenin uygulanması sırasında ödenmesi kesin olan bir maliyet kalemi olarak kabul edilmemesi gerektiği, bu itibarla isteklilerin, olası ihbar tazminatı giderlerini Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinde sayılan maliyet kalemlerine benzer nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere teklif fiyatının bir bileşeni olarak düzenlenen %4 sözleşme giderleri ve genel giderlerine yansıtmak suretiyle tekliflerini oluşturabilecekleri anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede yukarıda anılan 6552 sayılı Kanun’un 8’inci maddesinde yer alan hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet işlerinde kıdem tazminatlarının ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca ödeneceğinin düzenlendiği, dolayısıyla teklif fiyata dahil bir maliyet olarak da değerlendirilmemesi gerektiği, ihbar tazminatlarına ilişkin düzenlemelerde ise herhangi bir değişikliğe gidilmeyerek bu konuda yüklenici sorumluluğunun devam ettiği, 11.09.2014 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.30’uncu maddesinin (ç) bendinden “kıdem ve ihbar tazminatları” ibaresi çıkarılmakla birlikte, yüklenici sorumluluğunda olan olası ihbar tazminatı giderlerinin %4 sözleşme giderleri ve genel giderlere yansıtılmak suretiyle teklif fiyatının oluşturulmasının mümkün olduğu, öte yandan 6552 sayılı Kanun’un emredici hükümleri karşısında mevcut doküman düzenlemelerinin tekliflerin oluşturulmasını engelleyici veya isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi