KİK Kararı: 2014/UY.IV-3246

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/062
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 19.09.2014
Karar No : 2014/UY.IV-3246
BAŞVURU SAHİBİ:
Sulhaddin Karakuzu

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yapı İşleri Ve Teknik Daire Başkanlığı Yükseköğretim Kurumları Bitlis Eren Üniversitesi

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/27901 İhale Kayıt Numaralı "Bitlis Eren Üniversitesi Tatvan Meslek Yüksekokulu Yıkımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Untitled

Bitlis Eren Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 28.03.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Bitlis Eren Üniversitesi Tatvan Meslek Yüksekokulu Yıkımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 08.09.2014 tarih ve 29128 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2658 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Untitled

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, özetle,25.07.2014 tarihli ve 2014/UY.III-2741 sayılı Kurul kararı doğrultusunda ihalenin Hamza Yapı Mad. İth. İhr. Harf. Nak. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Kurul kararında yer alan gerekçelerin dışında idarece oluşturulan yaklaşık maliyete esas metrajlar ile anılan istekli tarafından aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında hazırlanan metrajlar arasındaki farkların tespit edilmesi gerektiği, sunulan analizlerdeki yuvarlama hataları ile aritmetik hataların ihale komisyonu tarafından resen düzeltilip teklif fiyatı ile karşılaştırılması gerektiği, Özel-1 Moloz Nakli için belediyeden yer tespiti yapılarak nakliye mesafesinin belirlenmesi ve buna ilişkin belgelerin açıklama kapsamında sunulması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiş, anılan maddenin dilekçelerde yer alacak hususları belirten dördüncü fıkrasının (d) bendinde “başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller” dilekçelerde yer alacak hususlar arasında sayılmış, aynı hususa İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin ikinci fıkrasında da yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin sekizinci fıkrasında ise “Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere, Kurum’un ihale sürecindeki kamu ihale mevzuatına aykırı işlemleri inceleme ve sonuçlandırma görevi bulunmakta olup, Kurum’a yapılacak başvuruların, ihale süreci içerisinde idarece gerçekleştirilen işlem/eylemlere ilişkin bir hukuka aykırılık iddiası taşıması gerekmektedir. Aksi takdirde idarenin işleminin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacaktır.

Başvuru konusu ihalede Hamza Yapı Madencilik İth. İhr. Hafriyat Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan ve “idarece aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun görülmeme gerekçeleri olarak, %2 oranında öngörülen kâr ve genel giderlere ilişkin olarak genel giderlerle ilgili hesaplamalara yer verilmemesi ile 01.404, 01.409, 01.507 ve 01.026 poz numaralı rayiç fiyatlarının Çevre ve Şehircilik Bakanlığı’nın yayımlanmış fiyatlarından düşük gösterilmesi hususlarının belirtildiği, bu gerekçelerin yerinde olmadığı, şöyle ki; kamu ihale mevzuatı çerçevesinde kâr ve genel giderlere ilişkin açıklama yapılmasına gerek bulunmadığı, adı geçen işçilik rayiçlerine ilişkin olarak ise 2014 yılı birinci dönem asgari ücreti olan 4,76 TL/saat tutarının üzerinde fiyat öngördükleri, sonuç olarak açıklamalarının Kamu İhale Genel Tebliği’ndeki usul ve şartlara uygun olduğu” iddialarını içeren itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 25.07.2014 tarih ve 2014/UY.III-2741 sayılı Kurul kararı ile “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiş ve anılan karar ile Hamza Yapı Madencilik İth. İhr. Hafriyat Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin aşırı düşük teklif açıklamasının idarece uygun bulunmama gerekçeleri yerinde görülmemiştir. Söz konusu Kurul kararı doğrultusunda Hamza Yapı Madencilik İth. İhr. Hafriyat Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin idarece geçerli kabul edildiği ve idarenin bu işlemi üzerine Sulhaddin Karakuzu tarafından mevcut itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin 08.09.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesinde ise net bir hukuka aykırılık iddiasının yer almadığı, bir isteklinin sunduğu aşırı düşük teklif açıklamasının incelenmesi aşamasında dikkat edilmesi gereken noktaların sıralandığı görülmektedir. Bu çerçevede hukuka aykırılık iddiası içermeyen başvuru dilekçesinin incelenmesinden, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin sekizinci fıkrasında yer alan açıklama uyarınca “işlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeyen” başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin (ç) bendinde yer alan “başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller” bakımından eksik kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bu itibarla 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

Untitled

KARŞI OY

Başvuru sahibinin 08.09.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle “25.07.2014 tarih ve 2014/UY.YYY-2741 sayılı Kurul Kararı doğrultusunda ihalenin Hamza Yapı Mad. İth. İhrc. Harf. Nak. Em. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Kurul kararında yer alan gerekçelerin dışında idarece oluşturulan yaklaşık maliyete esas metrajlar ile anılan istekli tarafından aşırı düşük teklif kapsamında hazırlanan metrajlar arasındaki farkların tespit edilmesi gerektiği, sunulan analizlerdeki yuvarlama hataları ile aritmetik hataların ihale komisyonu tarafından resen düzeltip teklif fiyatı ile karşılaştırılması gerektiği, Özel-1 Moloz Nakli için belediyeden yer tespiti yapılarak nakliye mesafesinin belirlenmesi ve buna ilişkin belgelerin açıklama kapsamında sunulması gerektiği” şeklinde belirtilen iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince şekil yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası kapsamında yapılan incelemeye göre;

4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56’ncı maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55’inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5’nci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14’üncü maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15’nci maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16’ncı madde çerçevesinde inceleneceği, 16’ncı maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceği hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanunun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde, idarelerin anılan Kanun kapsamında yapılacak olan ihalelerde gizliliği sağlanmakla sorumlu olduğu belirtilmiş, Kanunun 61’inci maddesinde de, bu Kanunun uygulanmasında görevliler ile danışmanlık hizmeti sunanların ihale süreci ile bütün işlemlere, isteklilerin iş ve işlemleri ile tekliflerin teknik ve mali yönlerine ilişkin gizli kalması gereken bilgi ve belgeler ile işin yaklaşık maliyetini ifşa edemeyecekleri, aksine hareket edenler hakkında ilgisine göre 58’inci ve 60’ıncı maddelerde belirtilen müeyyidelerin uygulanacağı kurala bağlanarak ihalelerde gizliliğin sağlanması amacıyla temel hukuki düzenlemeler öngörülmüştür.

Bu itibarla, gizlilik ilkesinin uygulanmasının zorunlu olduğu ihale süreçlerinde, isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sundukları bilgi ve belgeler hakkında detaylı bilgiye sahip olmaları ve bu verilerle itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusunda belirttiği iddiasının esasının incelenmesine geçilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusunda belirttiği iddiasının somut olarak ele alınarak işin esasının incelenmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile, Kurul çoğunluğu kararına katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi