KİK Kararı: 2014/UY.III-1869

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/027
Gündem No : 3
Karar Tarihi : 18.04.2014
Karar No : 2014/UY.III-1869
BAŞVURU SAHİBİ:
İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat Ve İhracat Limited Şirketi, S.EYYUBİ MAH. M.KEMAL PAŞA BULVARI NO:401/A ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-5.Bölge Mersin Diğer Özel Bütçeli Kuruluşlar Karayolları Genel Müdürlüğü, Karayollari 5.Bölge Müdürlügü G.M.K Bulvarı 33220 MERSİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/12465 İhale Kayıt Numaralı "Karayolları 5 Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Bünyesinde Muhtelif Kavşaklarda Bulunan Eski Sinyalizasyon Sistemlerinde Yenileme Ve Muhtelif Kavşaklarda Sinyalizasyon Sistemi Yapılması, Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.03.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği Bünyesinde Muhtelif Kavşaklarda Bulunan Eski Sinyalizasyon Sistemlerinde Yenileme ve Muhtelif Kavşaklarda Sinyalizasyon Sistemi Yapılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat ve İhracat Limited Şirketi’nin 17.03.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.03.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 31.03.2014tarih ve 11029sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 31.03.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1311sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,söz konusu ihaleye ilişkin olarak 17.03.2014 tarihinde idareye itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu ve idarenin 22.03.2014 tarih ve 89990-934.01.16/49440 sayılı yazısıyla şikâyet başvurularının reddedildiğinin bildirildiği,

Hukuki metinlerde genel kural olarak madde başlığının maddeye dâhil olduğu, İdari Şartname’nin 7.1.b maddesinde gerçek kişilerin imza beyannamesi vermesi gerektiğinin düzenlendiği,

7.1.b.2’nci maddesinde ise açıkça teklifte imzası bulunan kişinin teklif vermeye yetkili olduğunun ticaret sicil gazeteleri veya tüzel kişiliği temsile yetkili olduğunu gösteren belgeleri taşıyan imza sirküleri ile belgelendirilebileceğinin ifade edildiği,

Teklif dosyasında imza sirküleri ve şirket ortaklarından Kadir Dinç’e şirketi temsil ve ilzama yetki verildiğini gösteren ticaret sicil gazetesinin bulunduğu,

Madde başlığıyla beraber İdari Şartname’nin 7.1.b.2’nci maddesinin açık bir dille yazılmış olup ortakların ve yöneticilerin yetkili şahısların kimler olduğunun bilinmesi yönünde olduğu, ortaklık hisse oranlarının bildirilmesinin istenilmediği,

Kamu İhale Kurulu’nun 26.01.2010 tarih ve 2010/UH.I-328 sayılı benzer kararında söz konusu şikâyetin haklılığının görüldüğüiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden şikâyete konu ihaleye ilişkin işin Karayolları 5. Bölge Müdürlüğü Trafik Güvenliği Başmühendisliği bünyesinde muhtelif kavşaklarda bulunan eski sinyalizasyon sistemlerinde yenileme ve muhtelif kavşaklarda sinyalizasyon sistemi yapılması işi olduğu, işin süresinin 230 (iki yüz otuz) gün olduğu, ihalenin birim fiyat teklif almak suretiyle gerçekleştirildiği belirlenmiştir.

Şikâyet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “ Aday veya İsteklinin Mesleki Faaliyetini Sürdürdüğünü ve Teklif Vermeye Yetkili Olduğunu Gösteren Belgeler”başlıklı 38’inci maddesine göre ihaleye katılan isteklilerden tüzel kişi olması halinde ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesi’nde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunlu olup, isteklilerin de bu durumu tevsik edici belgeleri teklifleri ekinde sunmaları gerektiği, İdari Şartname’nin “İhaleye Katılabilmek için Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde de anılan mevzuat hükmüne uygun düzenlemeye yer verildiği,

Düzenleme kapsamında başvuru sahibi İshakoğulları İnş. Taah. Tic. Teks. Paz. İth. ve İhr. Ltd. Şti.ne ait teklif dosyasında sunulan Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin ortakların hisse oranlarını göstermediği,

Benzer bir konuya ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu tarafından verilen 30.11.2010 tarih ve 2010/UY.III-3610 sayılı kararın iptali istemiyle açılan davada; Ankara 13. İdare Mahkemesi’nin 19.04.2011 tarih ve K:2011/476 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de, Kamu İhale Kurumunca yapılan temyiz başvurusu sonucunda, Danıştay 13. Dairesi’nin 22.11.2011 tarih ve E:2011/2939, K:2011/5198 sayılı kararı ile “…ihaleye katılan tüzel kişi, şirket olduğunda ortaklarının, dernek olduğunda üyelerinin, vakıf olması durumunda ise üyelerinin ve kurucularının kim olduğunu gösterir belgeler ile tüzelkişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgelerin sunulmasının zorunlu olduğunun kabulü gerektiği, bu hususun, ihalelere katılım ve yasak fiil veya davranışlarda bulunulması halinde yaptırım uygulanacak kişilerin tespiti açısından önem arz ettiği, davacı şirketçe şirketin kurucularını ve yöneticilerini gösterir belgeler sunulmasına rağmen şirketin ortaklarını gösteren ortaklık yapısına ilişkin belgelerin sunulmadığı sabit olduğundan, başvurusunun değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, diğer bir deyişle dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, davanın reddine karar verilmesi gerekirken, dava konusu işlemin iptali yolunda hüküm kuran İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmadığı” gerekçesiyle dava konusu Kamu İhale Kurulu kararının iptaline ilişkin Ankara 13. İdare Mahkemesi’nin 19.04.2011 tarih, E:2010/2427, K:2011/476 sayılı kararının bozulmasına karar verildiği,

Aynı şekilde Kamu İhale Kurulunca verilen 21.05.2013 tarih ve 2013/UY.II-2193 sayılı kararın iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle açılan davada Ankara 4. İdare Mahkemesi’nin 26.09.2013 tarihli ve E:2013/1131 sayılı kararı ile 21.05.2013 tarihli ve 2013/UY.II-2193 sayılı Kurul kararının yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiş ise de Kamu İhale Kurumunca itiraz yoluna başvurulmuş olup, itiraz incelemesi sonucunda Ankara Bölge İdare Mahkemesi’nin 07.11.2013 tarihli ve Y.D. İtiraz No: 2013/5222 sayılı kararı ile; “Olayda, ihaleye katılan tüzel kişi şirket olduğunda ortaklarının, dernek olduğunda üyelerinin, vakıf olması durumunda ise üyelerinin ve kurucularının kim olduğunu gösterir belgeler ile tüzel kişiliğinin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgelerin sunulmasının zorunlu olduğunun kabulü gerektiği, bu hususun ihaleye katılım ve yasak fiil veya davranışlarda bulunulması halinde yaptırım uygulanacak kişilerin tespiti açısından önem arz ettiği, davacı şirketin teklif dosyasında bulunan belgeler incelendiğinde 31.07.2012 tarih ve 8123 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde Yönetim Kurulu üyeleri ile temsil ve ilzama yetkili olanlara ilişkin bilgiler bulunmasına rağmen şirketin ortaklarını gösteren ortaklık yapısına ilişkin belgelerin sunulmadığı sabit olduğundan başvurusunun değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu diğer bir deyişle dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.” şeklinde gerekçe belirtilerek Ankara 4. İdare Mahkemesi

nce verilen 26.09.2013 tarihli ve E:2013/1131 sayılı yürütmenin durdurulması kararının kaldırılmasına karar verildiği,

Anılan mevzuat hükmü ve yargı kararları, İdari Şartname’de yer verilen düzenleme ve yapılan açıklamalar gereği, ihale süreci içerisinde tüzel kişi isteklilerin, isteklileri temsile yetkili kişileri ile bu kişiler tarafından vekâleten temsile yetkili kılınanların ve tüzel kişiliğin yarıdan fazla hisseye sahip ortağının ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilebilmesi için ortaklık oranlarını da gösterir son durumunun belgelendirilmesi, bu durumun bir Ticaret Sicil Gazetesi ile tevsik edilememesi halinde ise bu durumun tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren diğer belgelerin teklif kapsamında sunulması gerektiği, açıklanan nedenlerle başvuruya konu ihalede idarece başvuru sahibinin ortaklık yapısının son durumunu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi’nin tekliflerin sunulması aşamasında belgelendirilmesi gerektiği değerlendirildiğinden teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya İsteklinin Mesleki Faaliyetini Sürdürdüğünü ve Teklif Vermeye Yetkili Olduğunu Gösteren Belgeler”başlıklı 38’inci maddesinde “ (1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkâr odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Vekâleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur.

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.

(4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması, konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur.” hükümleri yer almaktadır.

Söz konusu hükümlere uygun şekilde İdari Şartname’nin “İhaleyeKatılabilmek için Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ _7.1._İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkâr odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkâr odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

…” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin 7.1.b maddesinde düzenlenen hususları tevsik etmek üzere 18.03.2011 tarih ve 7775 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi’nde İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat ve İhracat Limited Şirketi’ne ait imza sirkülerinin çıkarılması hakkında bir ilanın yer aldığı, başvuru sahibi firmanın ortaklar kurulu üyeleri ile temsil ve ilzama yetkili olan üyeye ilişkin bilgiler bulunmakla birlikte ortakların hisse oranlarına ilişkin bilgilerin yer almadığı tespit edilmiştir.

İdarenin şikâyet başvurusuna cevap yazısında emsal karar olarak göstermiş olduğu Kurul kararları incelendiğinde, bu kararların tam anlamıyla şikâyet konusu husus için emsal niteliği taşımadığı, zira anılan kararlara dayanak olan ve teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinin şirketin son durumunu yansıtan nitelikte olmadığı, ortakların ortaklık oranları dışında, şirket ortaklarının isimlerinin de ticaret sicil gazetelerinde bulunmadığı görülmüştür.

Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin internet sayfası üzerinden yapılan inceleme sonucunda adı geçen isteklinin teklif dosyasında bulunan tek Ticaret Sicil Gazetesi nüshası olan 18.03.2011 tarih ve 7775 sayılı Gazete’den önce yayımlanan 19.03.2010 tarih ve 7525 sayılı nüshanın 245’inci sayfasında sermaye artırımı sonrasındaki şirket ortaklarının hisse miktarları görülmektedir. Ancak bu nüsha, söz konusu firma tarafından teklif dosyasında sunulmamıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmünde, tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmekle birlikte bu belgelerde tüzel kişinin ortaklarının ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığı anlaşılmaktadır. Öte yandan, idarelerce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli hakkında yasaklılık teyidinin yapılacağı aşamada, istekliden, ilgili odadan veya Ticaret Sicil Memurluğundan ortaklık oranlarının sorgulamasının yapılması mümkün olduğundan, henüz ihaleye katılım aşamasında ortaklık hisse oranlarının idarece bilinmesinin bir yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, idarece aksi yönde yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicili Gazetesi’nin, şirket ortaklarının ve temsil ve ilzama yetkili olan kişiye ilişkin son durumunu gösteren belgelerden olduğu anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibi tüzel kişinin İdari Şartname uyarınca teklif dosyası kapsamında sunduğu Ticaret Sicili Gazetesi’nin, şirket ortaklarının ve temsil ve ilzama yetkili olan kişiye ilişkin son durumunu gösteren belge niteliğinde olduğu anlaşıldığından, idarece isteklinin teklifinin sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinde ortakların hisse oranlarının gösterilmediği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat ve İhracat Limited Şirketi’nin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiasına ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde “ düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin 7.1.b maddesinde düzenlenen belgeleri tevsik etmek üzere 18.03.2011 tarih ve 7775 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi’nde İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat ve İhracat Limited Şirketi’ne ait imza sirkülerinin çıkarılması hakkında bir ilanın yer aldığı, başvuru sahibi firmanın ortaklar kurulu üyeleri ile temsil ve ilzama yetkili olan üyeye ilişkin bilgiler bulunmakla birlikte ortakların hisse oranlarına ilişkin bilgilerin yer almadığı, ancak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya İsteklinin Mesleki Faaliyetini Sürdürdüğünü ve Teklif Vermeye Yetkili Olduğunu Gösteren Belgeler”başlıklı 38’inci maddesinde, tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmekle birlikte bu belgelerde tüzel kişinin ortaklarının ortaklık oranlarının bulunması koşulunun aranmadığının anlaşıldığı, öte yandan, idarelerce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli hakkında yasaklılık teyidinin yapılacağı aşamada, istekliden, ilgili odadan veya Ticaret Sicil Memurluğundan ortaklık oranlarının sorgulamasının yapılması mümkün olduğundan, henüz ihaleye katılım aşamasında ortaklık hisse oranlarının idarece bilinmesinin bir yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, idarece aksi yönde yapılan değerlendirmenin yerinde olmadığı ifade edilmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya İsteklinin Mesleki Faaliyetini Sürdürdüğünü ve Teklif Vermeye Yetkili Olduğunu Gösteren Belgeler”başlıklı 38’inci maddesineve başvuru konusu ihaleye ait İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinin 7.1’inci alt maddesine göre ihaleye katılan isteklilerden tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunlu olup, isteklilerin de bu durumu tevsik edici belgeleri teklifleri ekinde sunmaları gerekmektedir.

İncelenen ihalede, başvuru sahibi tarafından İdari Şartname’nin 7.1.b maddesinde düzenlenen belgeleri tevsik etmek üzere 18.03.2011 tarih ve 7775 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi’nde İshakoğulları İnşaat Taahhüt Ticaret Tekstil Pazarlama İthalat ve İhracat Limited Şirketi’ne ait imza sirkülerinin çıkarılması hakkında bir ilanın yer aldığı, başvuru sahibi firmanın ortaklar kurulu üyeleri ile temsil ve ilzama yetkili olan üyeye ilişkin bilgiler bulunmakla birlikte, ortakların hisse oranlarına ilişkin bilgilerin yer almadığı, ancak Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin internet sayfası üzerinden yapılan inceleme sonucunda adı geçen isteklinin teklif dosyasında bulunan tek Ticaret Sicil Gazetesi nüshası olan 18.03.2011 tarih ve 7775 sayılı Gazete’den önce yayımlanan 19.03.2010 tarih ve 7525 sayılı nüshanın 245’inci sayfasında sermaye artırımı sonrasındaki şirket ortaklarının hisse miktarlarının görüldüğü anlaşılmıştır.

Benzer bir konuya ilişkin olarak Kurulumuzca verilen 30.11.2010 tarih ve 2010/UY.III-3610 sayılı kararın iptali istemiyle açılan davada; Ankara 13. İdare Mahkemesinin 19.04.2011 tarih ve K:2011/476 sayılı kararı ile dava konusu işlemin iptaline karar verilmiş ise de, Kamu İhale Kurumunca yapılan temyiz başvurusu sonucunda, Danıştay 13. Dairesinin 22.11.2011 tarih ve E:2011/2939, K:2011/5198 sayılı kararı ile “…ihaleye katılan tüzel kişi, şirket olduğunda ortaklarının, dernek olduğunda üyelerinin, vakıf olması durumunda ise üyelerinin ve kurucularının kim olduğunu gösterir belgeler ile tüzelkişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belgelerin sunulmasının zorunlu olduğunun kabulü gerektiği, bu hususun, ihalelere katılım ve yasak fiil veya davranışlarda bulunulması halinde yaptırım uygulanacak kişilerin tespiti açısından önem arz ettiği, davacı şirketçe şirketin kurucularını ve yöneticilerini gösterir belgeler sunulmasına rağmen şirketin ortaklarını gösteren ortaklık yapısına ilişkin belgelerin sunulmadığı sabit olduğundan, başvurusunun değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, diğer bir deyişle dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, davanın reddine karar verilmesi gerekirken, dava konusu işlemin iptali yolunda hüküm kuran İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmadığı” gerekçesiyle dava konusu Kamu İhale Kurulu kararının iptaline ilişkin Ankara 13. İdare Mahkemesinin 19.04.2011 tarih, E:2010/2427, K:2011/476 sayılı kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Anılan mevzuat hükmü ve yargı kararı, İdari Şartname’de yer verilen düzenleme ve yapılan açıklamalar gereği, ihale süreci içerisinde tüzel kişi isteklilerin, isteklileri temsile yetkili kişileri ile bu kişiler tarafından vekâleten temsile yetkili kılınanların ve tüzel kişiliğin yarıdan fazla hisseye sahip ortağının ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilebilmesi için ortaklık oranlarını da gösterir son durumunun belgelendirilmesi, bu durumun bir Ticaret Sicil Gazetesi ile tevsik edilememesi halinde ise bu durumun tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren diğer belgelerin teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

Her ne kadar söz konusu bilgiler yasaklılık teyidi aşamasında veya ihale süreci içerisinde tespit edilebilse de, bu bilgiler tekliflerin sunulması aşamasında belgelendirilmesi gerektiği değerlendirildiğinden bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılabilecek belge olmadığı düşünülmektedir. Bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede,“itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunca verilen “düzeltici işlem belirlenmesine” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi