KİK Kararı: 2014/UY.II-3779

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/077
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 21.11.2014
Karar No : 2014/UY.II-3779
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. - Nas İnş. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi,

Havaalanı Kavşağı Business Park Blokları B3 Blok Kat:5 No:215-216 Yeşilköy Bakırköy/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı,

Gölbaşı 50.Yıl Yerleşkesi K-Blok Kat:2 Gölbaşı/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/63954İhale Kayıt Numaralı “Ankara Üniversitesi Diş Hekimliği Fakültesi Hastanesi (2014-2015-2016 Yıllarına Sari) Yapım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Ankara Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 01.09.2014 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Ankara Üniversitesi Diş Hekimliği Fakültesi Hastanesi (2014-2015-2016 Yıllarına Sari) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 12.11.2014 tarih ve 38239 sayı, 17.11.2014 tarih ve 39088 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçeler ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3307 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, 01.10.2014 tarihinde kendilerine tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında ihalenin Pekintaş Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığının belirtildiği, 30.10.2014 tarihinde elde ettikleri belgelerden ihale üzerinde bırakılan ortak girişimin özel ortağı olan Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin eski ünvanının Pekerler İnş. ve Tic. Kollektif Şirketi-Serdar Peker olduğu ve bu şahıs şirketinin eski ortakları olan Maşallah Peker ve Özgür Peker hakkında ihaleye fesat karıştırma suçundan halen devam eden bir kamu davası bulunduğunun anlaşıldığı, söz konusu şirketin ihaleye katılması mümkün olmadığından bu kısıtlılık halinden kurtulmak için şirketin tür değişikliği yoluna gittiği, tür değişikliği halinde bile mevcut kısıtlılık halinin aynen devam etmesi gerektiğinden, Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihalelere katılmasının mümkün olmadığı, öte yandan hakkında kamu davası bulunan kişilerin söz konusu sermaye şirketinin çoğunluk hissesinin de sahibi olduğu dikkate alındığında ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen incelemeye konu ihaleye 42 adayın yeterlik başvurusunda bulunduğu, ihale komisyonunca yapılan ilk değerlendirmede 31 adayın yeterli puanı aldığının tespit edildiği, yeterli puan alamayan adaylar arasında bulunan Pekintaş Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 31.07.2014 tarihli dilekçe ile idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, ihale komisyonunca yeniden yapılan değerlendirme neticesinde adı geçen aday ile birlikte 3 adayın yeterli puanı aldığının belirlendiği ve bu hususun 08.08.2014 tarihli yazı ile başvuru sahibi Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. - Nas İnş. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’ne 14.08.2014 tarihinde tebliğ edildiği, davet edilen adaylardan 14’ünün ihale dokümanı satın alarak ihaleye teklif sunduğu görülmüştür.

01.09.2014 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye ilişkin olarak 22.09.2014 tarihinde alınan ihale komisyonu kararı ile ihalenin Pekintaş Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı, söz konusu Ortak Girişimin özel ortağı olan Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin eski ortakları hakkında devam eden kamu davası bulunduğu ve bu nedenle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasıyla Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından 08.10.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 15.10.2014 tarihli kararı ile başvurunun reddine karar verildiği, başvuruya ilişkin iddia ile başvurunun reddine yönelik kararla ilgili bilgileri içeren 16.10.2014 tarihli yazının başvuru sahibi Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. - Nas İnş. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’ne de gönderilerek 24.10.2014 tarihinde tebliğ edildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’nci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. …” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “İtirazen şikâyet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında “Şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikâyet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmüne,

Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmüne yer verilmiş, aynı Yönetmelik’in 17’nci maddesinin ilk fıkrasında, 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

Aktarılan Kanun ve Yönetmelik hükümleri uyarınca, Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararın başvuru sahibine 24.10.2014 tarihinde tebliği üzerine, başvuru sahibi tarafından bu tarihi izleyen günden başlamak üzere 10 gün içinde, en geç 03.11.2014 tarihi mesai bitimine kadar, doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu tarihten sonra, 12.11.2014 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı görülmüş, dolayısıyla itirazen şikâyet başvurusunun süresi içerisinde yapılmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerektiği sonuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

FARKLI GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirtilen iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararın başvuru sahibine 24.10.2014 tarihinde tebliği üzerine, başvuru sahibi tarafından bu tarihi izleyen günden başlamak üzere 10 gün içinde ve 03.11.2014 tarihi mesai bitimine kadar doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu tarihten sonra 12.11.2014 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı gerekçesiyle 4734 sayılı Kanun un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

01.09.2014 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye ilişkin olarak 22.09.2014 tarihinde alınan ihale komisyonu kararı ile ihalenin Pekintaş Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı, 22.09.2014 tarihli ihale komisyonu kararının 25.09.2014 tarihli kesinleşen ihale kararının bildirilmesi yazısı ekinde başvuru sahibine bildirildiği, başvuru sahibinin Kuruma sunmuş olduğu itirazen şikâyet dilekçesinde beyan etmiş olduğu üzere kesinleşen ihale kararının 01.10.2014 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, ihale üzerinde bırakılan Ortak Girişimi’n özel ortağı olan Pekerler İnş. Ener. Taş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin eski ortakları hakkında devam eden kamu davası bulunduğu ve bu nedenle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasıyla Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından 08.10.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 15.10.2014 tarihli kararı ile başvurunun reddine karar verildiği, başvuru sahibinin iddiası ile başvurunun reddine yönelik kararla ilgili bilgileri içeren 16.10.2014 tarihli yazının başvuru sahibi Ultra Tekn. San. ve Tic. A.Ş. - Nas İnş. San. Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’ne de gönderilerek 24.10.2014 tarihinde tebliğ edildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’nci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmüne,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin ikinci fıkrasında “Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar…” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

…yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmüne,

Aynı Yönetmelik’in “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14’üncü maddesinde “(3) (Değişik: 03/05/2011- R.G. 27923/1 md) Şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararla bir hak kaybına veya zarara uğradığını ya da zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia edenler bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu olarak doğrudan Kuruma yaparlar.” hükmüne yer verilmiş, aynı Yönetmelik’in 17’nci maddesinin ilk fıkrasında, 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hüküm altına alınmıştır.

Kesinleşen ihale kararının sonucuna yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularında bildirim tarihinin, şikâyet ve itirazen şikâyete konu işlemin farkına varılmış olması gereken tarih olduğu ve bu tarihi izleyen gün itibari ile aktarılan Kanun hükmü uyarınca 10 günlük şikâyet süresinin başladığı değerlendirilmektedir. Kurul kararında başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusu hakkının başlangıç tarihinin Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine alınan kararın 24.10.2014 tarihini izleyen 10 gün içerisinde yapılması gerektiği değerlendirmesi yapılarak 12.11.2014 tarihinde yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmekle birlikte, Zek-San İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Alfen Taah. İnş. Mad. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından yapılan idareye şikayet başvurusunun reddi yönünde karar verildiği, şikayetin reddi yönünde verilen kararın hukuki durumda değişiklik yaratmadığı ve 22.09.2014 tarihli ihale komisyonu kararının yerinde olduğu anlamına geldiği, başvuru sahibi açısından hukuki işlemde değişiklik yaratmayan şikayetin reddine ilişkin alınan idare kararına karşı itirazen şikayette bulunma hakkı verilmesinin başvuru sahibine yeni bir hak verme anlamına geleceği, bu nedenle başvuru sahibinin şikayete konu hususu 22.09.2014 tarihli ihale komisyonu kararını tebliğ ettiği 01.10.2014 tarihini izleyen 10 gün içerisinde (hafta sonuna geldiğinden bu tarihi izleyen ilk iş günü olan 13.10.2014 tarihine kadar) idareye şikayet başvurusunda bulunması gerektiği, şikayet üzerine alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise karar alma tarihin izleyen 10 gün içerisinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerektiği, başvuru sahibinin kesinleşsen ihale kararını 01.10.2014 tarihinde tebellüğ ettiği dikkate alındığında 31.10.2014 tarihinde idareye yapılan şikayet başvurusunun süresinde yapılmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunun süre yönünden yukarıda belirtilen gerekçe ile reddedilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle Kurul çoğunluğunca alınan karara katılıyorum.

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi