KİK Kararı: 2014/UY.I-3418

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/069
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 16.10.2014
Karar No : 2014/UY.I-3418
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Ek-Pet İnş. San. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.-Denkyol İnş. Elk. Yol Yapım ve Bakım Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Kültür Mah. Kültür İş Merkezi Kat: 7 No: 710 BATMAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Karayolları Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü,

Büyükalp Caddesi 21100 DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/65749İhale Kayıt Numaralı “Karayolları 9 Bölge Müdürlüğü Sınırları İçerisindeki Devlet ve İl Yollarında Rutin Yol Bakım, Onarım İle Kar ve Buzla Mücadele İşleri Yapılması Yapım İşi” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 22.07.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Karayolları 9. Bölge Müdürlüğü Sınırları İçerisindeki Devlet ve İl Yollarında Rutin Yol Bakım, Onarım ile Kar ve Buzla Mücadele İşleri Yapılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ek-Pet İnş. San. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.-Denkyol İnş. Elk. Yol Yapım ve Bakım Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 22.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusuna ilişkin olarak karar alma süresi olan 10 günlük sürenin bitiminden sonra idarece 02.09.2014 tarihli işlem ile şikâyet uygun bulunmamış, başvuru sahibi tarafından 10 gün olan şikâyete cevap süresinin bitiminden itibaren süresi içerisinde ve 11.09.2014 tarih ve 29932 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2704 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kesinleşen ihale kararına göre ihale üzerinde bırakılan Serhanoğlu İnş. Nakliye Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.- Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın ortaklarından Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ortakları değiştikten sonra, yeni şirket müdürü atanmadan ve yeni imza sirküleri çıkartılmadan ihaleye eski imza sirküleri ile teklif verildiği, yetki belgesi olarak eski ortakların aldığı kararın imza sirkülerinin sunulduğu, imza sirkülerinin ekinde yer alan Ticaret Sicil Gazetesi incelendiğinde bu hususun anlaşılacağı, sonuç olarak sunulan eski imza sirkülerinin geçersiz olduğu ve ihalenin üzerlerine bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

11.08.2014 onay tarihli ihale komisyonu kararına göre ihaleye 25 isteklinin teklif sunduğu, isteklilerden özel ortağına ait iş deneyim belgesinin fotokopi olması sebebiyle Megaron İnş. Nakl. Sosyal Hizm. Müh. Mimarlık Tarım Hayv. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Özbal İnş. Elek. Temz. Turz. Orman Ürün. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Serhanoğlu İnş. Nakliye maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.-Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak başvuru sahibi Ek-Pet İnş. San. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.-Denkyol İnş. Elk. Yol Yapım ve Bakım Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin belirlendiği görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Başvuru ve teklif mektuplarının şekli” başlıklı 54’üncü maddesinde “(1) Başvuru ve teklif mektupları bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlar esas alınarak hazırlanır…” hükmü bulunmaktadır.

Bu çerçevede anılan Yönetmelik’in ekinde bulunan teklif mektubu standart formunun 4 numaralı dipnotu uyarınca teklif mektubunun teklif vermeye yetkili kişi tarafından imzalanması, ortak girişim olarak teklif verilmesi halinde ise teklif mektubunun bütün ortaklar veya yetki verdikleri kişiler tarafından imzalanması gerekmektedir.

Ayrıca, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

…

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

…

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur.

(2) Vekâleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

…

2. Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

…

e) Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi

…

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. …” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası içerisinde yer alan ve idarece Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında şirketin kayıtlı olduğu Diyarbakır Ticaret ve Sanayi Odası’nın bünyesinde bulunan Diyarbakır Ticaret Sicili Müdürlüğü’ne gönderilen 28.08.2014 tarihli ve 147237 sayılı yazıda şirket müdürü Faruk Denktaş’ın şirketi temsil yetkisi hususunda bilgi talebinde bulunulmuş olup, anılan Sicil Müdürlüğü’nün 29.08.2014 tarihli ve 2465 sayılı cevabi yazısında Faruk Denktaş’ın söz konusu şirketi 06.01.2012 tarihi itibarı ile 10 yıllığına temsile yetkili kılındığı, bu tarihten sonra herhangi bir müdür değişikliğinin olmadığı ve ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihinde de Faruk Denktaş’ın şirketi temsil yetkisinin devam ettiği, yazı ekinde ilgili kayıtların sunulduğu ve kayıtlarda yer alan bilgilerin de cevabi yazıda yer alan bilgiler doğrultusunda olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.- Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif mektubunun pilot ortak Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına şirket müdürü Abdullah Han’ın vekil tayin ettiği Serdar Han, özel ortaklardan Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti. adına şirket müdür Faruk Denktaş, özel ortaklardan Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. adına münferit imza yetkisi ile şirketi temsile yetkili Cüneyt Aytaç tarafından imzalandığı görülmüştür.

Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.-Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyası kapsamında özel ortağı Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.ne ait olan belgeler incelendiğinde;

Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu imza sirkülerinde şirket müdürü Faruk Denktaş’ın şirketi münferit imza yetkisi ile 10 yıl süreyle tüm işlemlerde temsile yetkilendirildiği, imza sirkülerinin müstenidatında şirket ortaklar kurulunun 04.01.2012 tarihli ve 04 no’lu kararının yer aldığı ve söz konusu kararda da aynı hususa yer verildiği ve imza sirkülerine göre anılan ortaklar kurulu kararının 06.01.2012 tarihinde tescil edildiğinin belirtildiği görülmüştür.

Konuyla ilgili olarak teklif dosyası kapsamında sunulan Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.ne ait olan ticaret sicil gazeteleri incelendiğinde, 21.11.2007 tarihli ve 6941 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ana sözleşmesinin 12.11.2007 tarihinde tescil edilerek şirketin Hamdullah Kardeşoğlu, Doğan Başer ve Hüseyin Ferdi Soysal tarafından kurulduğunun ve ilk 10 yıl süre için şirket müdürlüğüne Doğan Başer’in seçildiğinin, 18.01.2012 tarihli ve 7986 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde şirket ortaklarından Hamdullah Kardeşoğlu’nun hissesinin tamamını Ahmet Hayrullah Önder Gencan’a devrettiğinin, ortaklardan Hüseyin Ferdi Soysal’ın hissesinin tamamını Yunus Özalp’e devrettiğinin, ortaklardan Doğan Başer’in hisselerinin yarısını Ahmet Hayrullah Önder Gencan’a ve diğer yarısını ise Yunus Özalp’e devrettiğinin, şirket ana sözleşmesinin 8’inci maddesine göre 10 yıl için şirket müdürlüğüne seçilmiş olan Doğan Başer’in şirket müdürlüğünün sonlandırılmasına ve şirketi her hususta münferit imzasıyla ve 10 yıl süreyle Faruk Denktaş’ın temsil etmesine karar verildiğinin belirtildiği görülmüştür.

28.03.2012 tarihli ve 8036 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde şirket ortaklarından Ahmet Hayrullah Önder Gencan’ın şirket hisselerinin tamamını Fuat Kürklü’ye devrettiğinin, ayrıca şirketin tüm inşaat işlerinden sorumlu olmak üzere Fuat Kürklü’nün teknik müdür olarak atandığının belirtildiği, 04.03.2013 tarihli ve 8270 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde şirket ortaklarından Fuat Kürklü’nün şirket hisselerinin tamamını Emrah Gürbüzer’e devrettiğinin, 03.04.2013 tarihli ve 1496 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde şirket ortaklarından Emrah Gürbüzer’in şirket hisselerinin tamamını Yurdaer Civelek’e devrettiğinin, 07.03.2014 tarihli ve 8523 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde şirket ortaklarından Yunus Özalp’in şirket hisselerinin tamamını Mehmet Fahir Demirseren’e devrettiğinin belirtildiği, dolayısı ile teklif dosyası kapsamında sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinde yer alan bilgilere göre başvuru konusu ihalede sunulan teklif mektubunda imzası yer alan Faruk Denktaş’ın şirket müdürlüğünün sona erdiğine/erdirildiğine dair herhangi bir bilginin yer almadığı ayrıca Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet adresinden yapılan sorgulama neticesinde ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihine kadar yayımlanan tüm Ticaret Sicili Gazetelerinde Faruk Denktaş’ın şirket müdürlüğü görevinin sona erdirildiği/erdiği ve başka bir kişinin söz konusu göreve getirildiği hususunda herhangi bir bilginin yer almadığı görülmüştür.

İncelemeye konu ihalede çözüme kavuşturulması gereken uyuşmazlık, Faruk Denktaş’ın şirket müdürü olarak Bsk Yapı Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.ni temsil etme yetkisinin ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihi itibariyle sona erip ermediği hususudur.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Limited Şirket” başlıklı 6’ncı kısmında “B) Yönetim ve temsil

I - Müdürler

1. Genel olarak

MADDE 623- (1) Şirketin yönetimi ve temsili şirket sözleşmesi ile düzenlenir. Şirketin sözleşmesi ile yönetimi ve temsili, müdür sıfatını taşıyan bir veya birden fazla ortağa veya tüm ortaklara ya da üçüncü kişilere verilebilir. En azından bir ortağın, şirketi yönetim hakkının ve temsil yetkisinin bulunması gerekir.

(2) Şirketin müdürlerinden biri bir tüzel kişi olduğu takdirde, bu kişi bu görevi tüzel kişi adına yerine getirecek bir gerçek kişiyi belirler.

(3) Müdürler, kanunla veya şirket sözleşmesi ile genel kurula bırakılmamış bulunan yönetime ilişkin tüm konularda karar almaya ve bu kararları yürütmeye yetkilidirler. ” hükmü,

6098 sayılı Borçlar Kanunu’nda “H. Temsil

I. Yetkili temsil

1. Genel olarak

a. Temsilin hükmü

MADDE 40- …Temsilci, hukuki işlemi yaparken bu sıfatını bildirmezse, hukuki işlemin sonuçları kendisine ait olur. Ancak, karşı taraf bir temsil ilişkisinin varlığını durumdan çıkarıyor veya çıkarması gerekiyor ya da hukuki işlemi temsilci veya temsil olunandan biri ile yapması farksız ise, hukuki işlemin sonuçları doğrudan doğruya temsil olunana ait olur.

2. Hukuki işlemden doğan yetki

…

b. Ölüm, ehliyetsizlik ve diğer durumlar

MADDE 43- Hukuki işlemden doğan temsil yetkisi, aksi taraflarca kararlaştırılmadıkça veya işin özelliğinden anlaşılmadıkça, temsil olunanın veya temsilcinin ölümü, gaipliğine karar verilmesi, fiil ehliyetini kaybetmesi veya iflas etmesi durumlarında sona erer.

Bu hüküm, bir tüzel kişiliğin sona ermesi durumunda da uygulanır. …” hükmü yer almaktadır.

Türk Ticaret Kanunu’nda ve Borçlar Kanunu’nda yer alan hükümler çerçevesinde temsil yetkisi verilmek suretiyle yapılan işlemler şirket tarafından yapılmış sayılacağı için, aslında temsil yetkisi şirket tarafından verilmiş olmaktadır. Dolayısı ile temsil yetkisi verildiği zaman şirketle ortaklık ilişkisi içerisinde olan kişilerin daha sonra ortaklıkları sona erse bile şirket müdürüne verilen temsil yetkisinin, Borçlar Kanunu’nda sınırlı sayıda olmak üzere düzenlenen ve söz konusu temsil yetkisini sona erdiren haller bulunmuyorsa devam edeceği kabul edilmelidir. Şirket ortaklarının değişmesi sebebiyle temsil yetkisinin sona ereceği Borçlar Kanunu ve Ticaret Kanunu’nda yer almamaktadır. Sonuç olarak şirket müdürünün temsil yetkisinin ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihi itibariyle devam ettiği anlaşılmaktadır. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.-Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı ve diğer özel ortağına ait teklif dosyası kapsamında sunulan belgeler incelendiğinde;

Pilot ortak Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu imza sirkülerinde; 08.12.2009 tarihli ortaklar kurulu kararına istinaden şirket müdürü Abdullah Han’ın şirketi münferit imza yetkisi ile tüm işlemlerde temsile yetkilendirildiğinin ve yetki süresinin 08.12.2009 tarihinden itibaren 10 yıl olduğunun belirtildiği, imza sirkülerinin müstenidatında 08.12.2009 tarihli ortaklar kurulu kararının yer aldığı ve söz konusu kararda da Abdullah Han’ın münferit imzasıyla şirketi temsile yetkili kılındığının belirtildiği ayrıca imza sirkülerinde; bu sirkülerin müstenidatında yer alan ortaklar kurulu kararının 08.12.2009 tarihinde Diyarbakır Ticaret Sicil Memurluğunda derdest olduğunun belirtildiği görülmüştür. Söz konusu ortaklar kurul kararının ticaret siciline tescili ve tescilin ilanına ilişkin hususlarda Diyarbakır Ticaret ve Sanayi Odası’ndan bilgi/belge talebinde bulunulmuş olup, gönderilen 01.10.2014 tarihli ve 2727 sayılı cevabi yazıda anılan ortaklar kurulu kararının 08.12.2009 tarihinde ticaret siciline tescil edildiği ve tescilin yazı ekinde sunulan 17.12.2009 tarihli ve 7460 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde ilan edildiği belirtilmiştir.

Ayrıca Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet adresinden yapılan sorgulama neticesinde ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihine kadar anılan şirketin yayımlanan tüm Ticaret Sicil Gazetelerinde Abdullah Han’ın şirket müdürlüğü görevinin sona erdirildiği/erdiği ve başka bir kişinin söz konusu göreve getirildiği hususunda herhangi bir bilginin yer almadığı görülmüştür. Şirket müdürü Abdullah Han tarafından 07.07.2011 tarihli vekâletname ile Serdar Han’ın şirket adına ihalelere katılma hususunda vekil tayin edildiği ve vekâletname ekine vekilin imza beyannamesinin eklendiği görülmüştür.

Özel ortak Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. adına düzenlenen imza sirkülerinde Cüneyt Aytaç’ın şirketi münferit imza yetkisi ile tüm işlemlerde ve ihale konuları ile ilgili taahhütler vermek hususunda temsile yetkilendirildiği ve yetki süresinin 09.09.2013 tarihinden itibaren 3 yıl olduğu, teklif dosyası kapsamında sunulan ve anılan imza sirkülerinin dayanağı olan 25.12.2013 tarihli ve 8472 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde de söz konusu bilgilerin mevcut olduğu ayrıca Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin resmi internet adresinden yapılan sorgulama neticesinde ihale tarihi olan 22.07.2014 tarihine kadar yayımlanan son Ticaret Sicili Gazetesi’nin anılan Gazete olduğu görülmüştür.

Sonuç olarak ihale üzerinde bırakılan Serhanoğlu İnş. Nakl. Maden. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Bsk Yapı Tekstil San.ve Tic. Ltd. Şti.- Aytaçlar İnş. Nakliye Petrol San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı ve özel ortaklarına ait teklif dosyası kapsamında temsil yetkisine ilişkin sunulan belgeler açısından mevzuata aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi