KİK Kararı: 2014/UY.I-2886

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/056
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 20.08.2014
Karar No : 2014/UY.I-2886 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Septioğlu İnşaat Mad. Taah. İm. İth. İhr. San. Ve Tic. Ltd. Şti. (06.08.2014 tarih ve 2014/053 nolu Kurul Toplantısı Kararı; Gündem No:37)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Genel Müdürlüğü(Tpao) Makine İkmal ve İnşaat Daire Başkanlığı

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/37813 İhale Kayıt Numaralı "Batman Bölge Müdürlüğü Bekar Mühendis Pansiyonu, İşçi Pansiyonu Ve Yemekhane Binası Tamamlanması Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Untitled

Türkiye Petrolleri Anonim Ortaklığı Genel Müdürlüğü (TPAO) Makine İkmal ve İnşaat Daire Başkanlığı tarafından 15.05.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Batman Bölge Müdürlüğü Bekar Mühendis Pansiyonu, İşçi Pansiyonu ve Yemekhane Binası Tamamlanması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Septioğlu İnşaat Mad. Taah. İm. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 11.07.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.07.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.07.2014 tarih ve 24134 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.07.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2297-01 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Untitled

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti tarafından sunulan iş deneyim belgesi her ne kadar İdari Şartname’de belirlenen benzer işlere uygun olarak görünse dahi Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 43, 45 ,46 ve 47’nci maddeleri ile Kamu İhale Genel Tebliği’nin 42.1’inci maddesinde yer alan hükümlere göre bedel içeren tek sözleşmeye dayalı işler kapsamında olmadığı, iş deneyim belgesindeki tutarın Çevre ve Şehircilik Bakanlığı yapı yaklaşık maliyeti üzerinden belirlendiği, bu nedenle anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, söz konusu ihalede 15 adet ihale dokümanı satın alındığı, ihaleye 12 istekli tarafından teklif verildiği, aşırı düşük teklif sorgulaması kapsamında istenen açıklamaların Sidelya Yapı Tar. Gıda İnş. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Bozyiğit Müh., Kabil Bozyiğit İş Ortaklığı tarafından sunulmadığı, Erensan İnş. Malz. ve İnş. Orm. Ürn. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Centilmen İnş. Makina Elek. Gıda Mad. Taah. San. ve Tic. Paz. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Eryap Toplu Konut İnş. Nak. Petrol Tur. San. Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik ve mali yeterliliği sağlayamadığı gerekçeleriyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, buna göre geçerli 9 adet teklifin olduğu, ihalede ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif sahibi olarak Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıd. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise Receban Pet. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ak-Sev İnş. Nak. Pet. Taah. San. ve Tic. Ltd.Şti. İş Ortaklığı’nın belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde “İhale konusu işin adı: “BATMAN Bölge Müdürlüğü Bekar Mühendis Pansiyonu, İşçi Pansiyonu ve Yemekhane Binası Tamamlanması Yapım İşi” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.1 maddesinde “İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; toplam sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 90'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” şeklinde düzenleme yapılarak isteklilerden teklifleri ile birlikte yeterlik kriteri olarak iş deneyim belgelerini sunmaları istenmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıd. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin Siirt İli, Kurtalan İlçesi, Kurtalan Belediye Başkanlığı (Ruhsat ve Denetim Müdürlüğü) tarafından düzenlendiği, iş sahibinin; Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıd. Nak. San. Tic. Ltd. Şti., işin muhteviyatının konut, ortak alan, dükkan, yüklenicinin ticaret unvanının; Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıd. Nak. San. Tic. Ltd. Şti., işin bitim tarihinin; 31.01.2013, belge tutarının ise; 9.729.374,00TL olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde, isteklilerden kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak iş deneyimini gösteren belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskan il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır…” hükmü,

“Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleşme, hakediş raporları, biten işlerde geçici kabul tutanağı, varsa; tasfiye tutanağı, kesin hakediş raporu, keşif artış olurları ve devir sözleşmesi.

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.

(2) Yüklenicilere;

a) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara tek sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, geçici kabulün yapılmış olması durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından,

b) Yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt ettikleri işler için, işi bitirmeleri durumunda “iş bitirme belgesi”, işin ilk sözleşme bedelinin tamamlanması ve gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşarak kusursuz olarak gerçekleştirilmesi durumunda “iş durum belgesi”, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından, düzenlenir ve verilir…” hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmelik hükümlerinden, iş deneyim belgelerinin yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi idare tarafından düzenleneceği, gerçek kişilere veya bahse konu kamu idareleri dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için ise, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından düzenleneceği, özel sektöre taahhütte bulunan yüklenicilerin iş deneyim belgesi talebinde bulunmaları için yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerini dilekçelerine ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvuracakları, belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından yurtiçinde özel sektöre, yapılacak iş karşılığı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen işler için iş bitirme belgesinin düzenleneceği anlaşılmaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, iş deneyim belgelerinin, bedel içeren bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilmiş işlere ilişkin olarak düzenlenmesinin gerektiği açık olup, İdari Şartname’de de kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin olarak deneyimi gösteren belgelerin sunulması gerektiği düzenlenmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıd. Nak. San. Tic .Ltd. Şti. tarafından sunulan iş bitirme belgesinin ise, şikayet başvurusunda da belirtildiği üzere, bedel içeren bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilmiş bir işe ilişkin olmadığı anlaşılmıştır. İş deneyim belgeleri yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen işler için ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenmektedir. Söz konusu isteklinin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinde bu şart gerçekleşmemiştir. Diğer bir deyişle iş bitirme belgesine konu işin sahibi de yüklenicisi de aynı firma olup aralarında yapılan bir sözleşmeden bahsedilemeyeceğinden, Kamu İhale Mevzuatı ve ihale dokümanı çerçevesinde söz konusu belgenin, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki ihalelerde geçerli bir iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmesi mümkün değildir. Bu nedenle, Kamu İhale Mevzuatı yönünden yapılan değerlendirmede işin tek sözleşmeye dayalı olarak yapılma şartına dayandırıldığı hususu dikkate alındığında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan söz konusu iş deneyim belgesinin bu haliyle mevzuata uygun olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İdarece yapılan değerlendirmede teklifi geçerli kabul edilen Cihan-Er Müh. Nak. İnş. Taah. Hafr. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın özel ortağı olan Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, Batman Belediye Başkanlığı (İmar ve Şehircilik Müdürlüğü) tarafından düzenlendiği, iş sahibinin; Batman Gencay Oto. Pet. İnş. Nak. Gıda San. Tic. Ltd. Şti, işin adının; 2651,7 m2 Servis Hizmeti İçin Kullanılan Bina (Volkswagen Plaza) yüklenicinin unvanının; Batman Gencay Oto. Pet. İnş. Nak. Gıda San. Tic. Ltd. Şti, işin bitim tarihinin; 07.01.2011, belge tutarının; 1.355.018,7 (2010 yılı BBF.ile) olduğu, yine ihale işlem dosyasında yer alan bilgi ve belgelere göre özel ortak olan Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti.ne ait 17 Ağustos 2011 tarih ve 7882 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde özel ortağın eski unvanının Batman Gencay Otomotiv Petrol İnşaat Nakliyat Gıda Sağlık İletişim Sanayi Ticaret Limited Şirketi olduğu, unvan değişikliği ile özel ortağın yeni unvanının Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. olarak değiştirildiği anlaşılmıştır.

Buna göre Cihan-Er Müh. Nak. İnş.Taah. Hafr. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığ’ının özel ortağı olan Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından iş bitirme belgesinin de kararın (A) bölümünde yapılan incelemeye göre bedel içeren bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilmiş bir işe ilişkin olmadığı, diğer bir deyişle iş bitirme belgesine konu işin sahibinin de yüklenicisinin de aynı firma olup aralarında yapılan bir sözleşmeden bahsedilemeyeceği anlaşılmıştır. Bu nedenle Cihan-Er Müh. Nak. İnş.Taah. Hafr. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin de değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Emsaka İnş. Tur. Tar. Tem. Gıda Nak. San. Tic. Ltd. Şti. ile idarece teklifi geçerli kabul edilen Cihan-Er Müh. Nak. İnş.Taah. Hafr. Temz. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Güney Grup Pet. İnş. Gıda Sağ. İlet. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi