KİK Kararı: 2014/UY.I-2558

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/046
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 09.07.2014
Karar No : 2014/UY.I-2558
BAŞVURU SAHİBİ:
Detay Yalıtım İnşaat Isıtma Ve Soğutma Taah.Turz.Tic.Ltd.Şti., CEVİZLİDERE MAH. CEYHUN ATUF KANSU CAD. NO : 143/19 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Halk Sağlığı Müdürlüğü Sağlık Bakanlığı Türkiye Halk Sağlığı Kurumu, Rüzgarlı Cad. İbrahim Müteferrika Sok. No:5 06100 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/1996 İhale Kayıt Numaralı "7 Adet Soğuk Oda Yapımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından 29.01.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “7 Adet Soğuk Oda Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Detay Yalıtım İnşaat Isıtma ve Soğutma Taah. Turz. Tic. Ltd. Şti.nce 20.06.2014tarih ve 19436sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.06.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1967sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; firmalarının yaptığı 24.03.2014 tarihli şikayet başvurusu üzerine ihalenin firmaları üzerinde bırakıldığını belirten kesinleşen ihale kararını 12.05.2014 tarihinde tebellüğ ettikleri, ancak idarenin Buzsan Med. Gaz Sis. Soğ. Sis. Ltd. Şti.nin sonradan yaptığı şikayet başvurusunu geçerli kabul ederek ihalenin iptaline karar verdiği, idarenin 11.06.2014 tarihli iptal kararı incelendiğinde iptal gerekçelerinin aşağıdaki nedenlerle hukuka aykırı olduğu,

- İdarenin iptal kararını, Buzsan Med. Gaz Sis. Soğ. Sis. Ltd. Şti.nin 12.05.2014 tarihli düzeltici ihale kararı ile ihalenin firmaları üzerinde bırakılmasına karşı yaptığı şikayet başvurusu üzerine aldığı, Buzsan Med. Gaz Sis. Soğ. Sis. Ltd. Şti.nin şikayet başvurusunu süresinde yapmadığı, şikayet başvurusunu faks ile yaptığı, şikayet başvurusunun aslının başvuru süresinin son günü olan 23.05.2014'e kadar idareye ulaşmadığı, başvurunun şikayet başvuru dilekçesi örneğine uygun olmadığı, dilekçeye eklenen belgelerin dizi puzulası ile sunulmadığı, başvuru dilekçesine idare tarafından "ekler dizi pusulasında belirtilen şekildedir." şeklinde şerh düşülmediği, idarece başvuru sahibine dilekçenin alındığına dair belge verilmediği, şikayet dilekçesindeki eksikliklerinin süresi içinde giderilmediği, idarenin geçersiz bir şikayet başvurusuna istinaden iptal kararı vermesinin mevzuata aykırı olduğu,

- Soğuk Oda Teknik Şartnamesi'nin 1.6, 1.7, 2.2’nci maddelerinde teklifle birlikte teslim edilmesi gerektiği belirtilen belgelerin teklifle birlikte verilmesine gerek olmadığı gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, ihale dokümanında yeterlik kriteri olarak belirlenen belgelerin teklifle birlikte istenilmesinin zorunlu olduğu, bu konuda örnek kararlar da bulunduğu iddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu iş, “7 Adet Soğuk Oda Yapımı İşi” olup anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihale gerçekleştirilmiştir.

07.05.2014 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Detay Yalıtım İnşaat Isıtma ve Soğutma Taah. Turz. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı,

Söz konusu kesinleşen ihale kararı ile değerlendirme dışı bırakılan Buzsan Medikal Soğutma İnşaat Turizm Doğalgaz Taahhüt İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 13.05.2014 tarihinde kesinleşen ihale kararını tebellüğ etmesi üzerine 14.05.2014 tarihinde idareye faks ile şikâyet başvurusunda bulunduğu,

Bunu takiben ihale komisyonunun 09.06.2014 tarihli kararı üzerine 11.06.2014 tarihinde ihale yetkilisince ihalenin iptal edildiği,

İptal kararının bildirilmesi üzerine şikâyetçinin 20.06.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile iptal işlemine karşı itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından, idareye faksla yapılan usulsüz bir şikâyet başvurusu üzerine, idarenin ihaleyi iptal edemeyeceği ve iptal gerekçesinin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

İhalenin iptal edilme usulüne ilişkin olarak,

11.06.2014 tarihli ihale iptal kararında, “7 adet Soğuk Oda Yapımı İşinde, ihaleye teklif veren isteklilerden Buzsan Med. Gaz. Sis. Soğ. Sist. Ltd. Şti.nin ihale kararına yapmış olduğu itiraz nedeniyle ihale komisyonumuz toplanmış ve aşağıdaki hususlar görüşülmüştür…..” denilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak alınabilecek kararların” belirtildiği onbirinci fıkrasının (a) bendinde, “İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline karar verilir.” hükmü öngörülmüş olup, idarenin şikayet başvurusu üzerine ihaleyi iptal etmesi hukuken mümkündür.

Ancak incelenen ihalede idareye yapılan şikayet başvurusunun usulüne uygun olmadığı, bu nedenle idarenin bu başvuru üzerine iptal kararı veremeyeceği iddia edilmektedir. Söz konusu şikayet başvurusunun faks ile yapıldığı ihale işlem dosyasındaki belgeden anlaşılmakta olup dosya içeriğinde belgenin aslının idareye sonradan teslim edildiğine dair bilgi ve belge bulunmamaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9’uncu maddesinde, “(1) Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır.

(2) Dilekçeye eklenen bütün belgeler; belgelerin adları, sayfa sayıları, asıl/tasdikli/fotokopi vb. olduklarını gösteren iki nüsha dizi pusulası ile birlikte sunulur.

(3) İdare tarafından dizi pusulası ekindeki bilgi ve belgelerin dizi pusulasında belirtilen şekilde olup olmadığı kontrol edilerek, belirtilen şekilde olması halinde dizi pusulalarına; “ekler dizi pusulasında belirtilen şekildedir” şerhi düşülerek teslim alan idare görevlisi tarafından imzalanır ve bir nüshası başvuru sahibine geri verilir. Posta yoluyla yapılan başvurularda dizi pusulasına eklerin dizi pusulasında belirtilen şekilde olup olmadığına ilişkin şerh düşülür.

(4) Başvuru dilekçelerinin derhal kaydı yapılarak, kayıt tarih ve sayısı dilekçenin üzerine yazılır ve elden yapılan başvurularda ilgilisine kayıt tarih ve sayısını gösteren onaylı bir alındı belgesi verilir.

_(5) Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilerey apılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar giderilebilir. _

(6) Doğrudan Kuruma yapılan ve 15 inci madde uyarınca idareye gönderilen şikayet başvurularında dilekçenin idare kayıtlarına alındığı tarih, idareye başvuru tarihi olarak kabul edilir.

(7) Posta yoluyla yapılan başvurularda, postadaki gecikmeler dikkate alınmaz.” hükmü yer almakta olup idareye faks ile yapılan şikayet başvurusu idareye usulüne uygun şekilde yapılmış bir başvuru olarak kabul edilemeyecektir.

Ancak,idare hukukunun temel ilkelerinden hareketle, idarenin yapmış olduğu hatalı işlemi her zaman geri alması mümkün olduğundan, idarenin ihaleyi yukarıda anılan hükme dayanmaksızın da iptal etmesi mümkündür. Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde; "İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir…." hükmü bulunmaktadır.

Dolayısıyla her ne kadar ihalenin iptal kararında, şikayet başvurusu üzerine ihale komisyonunun toplandığı ve şikayet dilekçesinin içeriğinde yer alan hususların görüşüldüğü ve neticede iptal kararının alındığı belirtilse de, kesinleşen ihale kararının isteklilere tebliğinden sonra ihale yetkilisinin ihale komisyonu kararı üzerine ihaleyi iptal etmesinde hukuken engel bulunmadığı sonucuna varıldığından idarenin iptal işleminde usulen mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

İhalenin iptal gerekçesine ilişkin olarak;

İhale iptal kararında, “Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 29’uncu maddesinde ‘(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin saptanması amacıyla öngörülecek değerlendirme kriterleri ve istenecek belgeler, rekabeti engelleyecek şekilde belirlenemez.

(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirilmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.…’ hükmü ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde,“İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

a) İşin adı, niteliği, türü ve miktarı, hizmetlerde iş tanımı.

b) İdarenin adı, adresi, telefon ve faks numarası.

c) İhale usulü, ihale tarih ve saati ile tekliflerin nereye verileceği.

d) İsteklilere talimatlar.

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri.

f) İhale dokümanında açıklama isteme ve yapılma yöntemleri.

…” hükmü yer almaktadır.

Müdürlüğümüzce ihalesi yapılan 7 adet Soğuk Oda Yapım işinde, istekliler tarafından yapılan itirazlar neticesinde ihale dokümanları yeniden incelenmiş ve yukarıda açıklanan Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği ve 4734 sayılı Kanun’un ilgili maddeleri uyarınca; Teknik Şartname’nin 1.6. maddesinde yer alan “Kullanılan yalıtım malzemelerinin özellikleri ve ısı kazanç hesapları sunulan teklifle birlikte teslim edilmelidir.”, 1.7. maddesinde yer alan “Panellerde kullanılacak olan poliüretan malzemenin ısı üretim ve ısı kazanç hesapları sunulan teklifle birlikte teslim edilmelidir.”, 2.2. maddesinde yer alan “Oda kapılarının sızdırmazlığı için kullanılacak maddeler teklifle belirtilmelidir.” ifadelerinin ihale ilanı ve idari şartnamede yer almadığı görülmüştür. Konu ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumu kararları ve Yargı kararları incelenmiş ve İdari Şartname’de yer almayan ve Teknik Şartname’de yer alan yeterlik kriterleri olması durumunda ve ihale ilanı ile teknik şartname ve ihale dokümanları arasında farklılıklar olması durumunda ihalenin iptaline karar verildiği görülmüştür.

_7 adet Soğuk Oda Yapım İşinde, işin teknik şartnamesinin 1.6, 1.7 ve 2.2 maddelerinde yer alan isteklilerce temin edilecek belgelere ilişkin düzenlemenin hem işin idari şartnamesinde ve hem de ihale ilanında yer almadığından dolayı ve ihale işlemlerinin düzeltilecek işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptal edilmesinin uygun olacağına ve ihale yetkilisinin onayına sunulmasına
Oybirliği ile karar verilmiştir.”_denilmiştir.

İdarenin iptal gerekçesi incelendiğinde, ihale ilanında ve İdari Şartname’de yeterlik kriteri olarak belirlenmemiş ve teklifle birlikte sunulması istenilmemiş olan belgelerin, Teknik Şartname’nin 1.6, 1.7 ve 2.2’nci maddelerinde teklifle birlikte verilmesinin istenildiği anlaşılmıştır. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca ihaleye ait yeterlik kriterlerine idari şartnamelerde yer verilmesi gerekmekte olup işin teknik kriterleri teknik şartnamelerde düzenlenmelidir. İncelenen ihalede ihale dokümanı kesinleştiğinden ve yerleşik Kamu İhale Kurulu Kararları uyarınca Teknik Şartname’de yeterlik kriteri belirlenmesi mevzuata uygun olmadığından ve ilgili belgeler yeterlik belgeleri olarak nitelendirilemeyeceğinden bu belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılamayacaktır. Ancak idarenin iptal gerekçesi ve 14 istekliden 11’inin “Teknik şartnamede belirtilen 1.6, 1.7, 2.2 maddelerinde belirtilen evrakların eksikliğinden” değerlendirme dışı bırakıldığı hususu dikkate alındığında, idarenin söz konusu belgelerin teklifle birlikte sunulmasını amaçladığı anlaşıldığından teklifle birlikte sunulması gereken belgelere İdari Şartname’de yer verilmemesi nedeniyle ihalenin idarece iptalinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca, idarece gerçekleştirilen işlemlerin yerinde olduğuna ilişkin “** İtirazen şikayet başvurusunun reddine ”** karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihalenin iptaline ilişkin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği iddiasının İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan incelemeye göre;

Türkiye Halk Sağlığı Kurumu Ankara Halk Sağlığı Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “ 7 Adet Soğuk Oda Yapım İşi ” ihalesine ilişkin yaklaşık maliyetin YİİUY. m. 9 esas alınarak toplam 272.451,00 TL olarak hesaplandığı,

Bahse konu ihalede 21 adet ihale dokümanı satın alındığı, 20.01.2014 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 13 istekli tarafından teklif verildiği,

İdarece tekliflerin denetimine ilişkin yapılan incelemeye göre; on isteklinin teklifinin “ Teknik şartnamenin 1.6, 1.7 ve 2.2 nci maddelerinde istenilen belgelerin sunulmadığı ” gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, kalan üç teklifin geçerli teklif olarak belirlendiği, ihalenin en düşük fiyat esasına göre geçerli tekliflerden Detay Yalıtım İnş. Isıtma ve Soğt. Taah. Turz. Tic. Ltd. Şti.’nin üzerinde bırakılarak sonuçlandırıldığı,

07.05.2014 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Detay Yalıtım inşaat Isıtma ve Soğutma Taah. Turz. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılması sonrasındateklif değerlendirme dışı bırakılan Buzsan Medikal Soğutma İnşaatTurizm Doğalgaz Taahhüt İthalat ihracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin idareye yaptığı şikayet başvurusu üzerine, ihale komisyonunun 09.06.2014 tarihli kararı üzerine 11.06.2014 tarihinde ihale yetkilisince özetle “.. 7 Adet Soğuk Oda Yapım İşine ilişkin teknik şartnamenin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2.2 nci maddelerinde yer alan isteklilerce temin edilecek belgelere ilişkin düzenlemenin hem işin idari şartnamesinde ve hem de ihale ilanında yer almadığı ” gerekçesine dayanılarak 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca ihalenin iptal edildiği,

Anlaşılmıştır.

İdarenin yukarıda belirtilen iptal gerekçesi Kurul çoğunluğunca da yerinde bulunmuştur.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 39’uncu maddesinde; “İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun maddesinden hareketle, ihalenin iptali konusunda idareye verilen takdir yetkisi, mutlak ve sınırsız olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olmakta, kamu yararı ve hizmet gereklerinin gerektirmesi durumunda objektif kriterler öne sürülerek ihalenin iptal edilmesi mümkün bulunmakla birlikte, bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olduğu ve ihalenin iptaline ilişkin olarak idarece tesis edilen işlemin ihale mevzuatına uygunluk denetiminin idari işlemin unsurları ve idarece iptal nedeni olarak gösterilen gerekçeler ile sınırlı olarak yapılması gerektiği değerlendirilmiştir.

Bu açıdan, ihalenin iptal gerekçesi incelendiğinde;

Başvuruya konu ihale olan“ 7 Adet Soğuk Oda Yapım İşi ” ihalesine ilişkinTeknik Şartname’nin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2. 2 nci maddelerinde;

“ 1.6. Kabinin dış yüzeyi en az 0.50 mm kalınlıkta, galvaniz sac arası poliüretan izoleli olmalı ve kullanılan yalıtım malzemelerinin özellikleri ve ısı kazanç hesapları sunulan teklifle birlikte teslim edilmelidir.

1.7. Panellerde kullanılacak olan poliüretan malzeme yoğunluğu duvar ve tavan için en az 38- 42 kg/m 3 (+2 kg/ m3) ve zemin için en az 42-44 kg/m3 (+2 kg/ m3) olmalıdır. Kullanılan bu malzemenin ısı üretim ve ısı kazanç hesapları sunulan teklifle birlikte teslim edilmelidir.

……

2.2. Oda kapılarının sızdırmazlığı tam olmalı, sızdırmazlık için kullanılacak maddeler teklifte belirtilmelidir.”düzenlemelerine yer verilmiştir.

Anılan Teknik Şartname düzenlemelerinden, düzenlemelerde istenilen belgelerin istekliler tarafından teklifleri ekinde yeterlik kapsamında sunulması gerektiği, bu belgelerin sunulmaması durumunda da tekliflerin yeterlik alamayacağı anlaşılmaktadır.

Diğer yandan, aynı teknik şartname düzenlemelerine İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak yer verilmediği de anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun genel gerekçeleri arasında; “ Saydamlık ilkesinin gereği olarak, ihalelerin isteklilerin yanı sıra hazır bulunan herkes önünde açık olarak yapılması… öngörülmüştür.” denilmiş, anılan Kanunun 36. maddesinin yasama gerekçesinde;“Şeffaflığı sağlamak üzere, ihale saatinde isteklilerin tekliflerini içere zarfların hazır bulunanlar önünde açılarak, içindeki belgelerin tam olarak verilip verilmediği ile teklif mektubu ve geçici teminatı usulüne uygun olup olmadığını kontrol edilmesi düzenlenmiştir. Daha sonra yapılacak değerlendirmeler sırasında herhangi bir itiraz ile karşılaşılmaması için, isteklilerin teklif fiyatlarını açıklanması ve bütün bu işlemlerin tutanakla belgelenmesi öngörülmüştür …” şeklinde belirtilmiştir.

4734 sayılı Yasaya göre gerçekleştirilen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde gerçekleştirilmektedir. İdari şartname ve teknik şartname ihale dokümanı kapsamında yer alan belgelerden olup, işe ait idari şartnamenin 5.1 maddesinde de, idari şartname ve teknik şartnamenin ihale dokümanını oluşturan belgelerden olduğu belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunun genel gerekçeleri arasında; “Saydamlık ilkesinin gereği olarak, ihalelerin isteklilerin yanı sıra hazır bulunan herkes önünde açık olarak yapılması öngörülmüştür.” denilmiş, anılan Kanunun 36. maddesinin yasama gerekçesi “Şeffaflığı sağlamak üzere, ihale saatinde isteklilerin tekliflerini içeren zarfların hazır bulunanlar önünde açılarak, içindeki belgelerin tam olarak verilip verilmediği ile teklif mektubu ve geçici teminatı usulüne uygun olup olmadığını kontrol edilmesi düzenlenmiştir. Daha sonra yapılacak değerlendirmeler sırasında herhangi bir itiraz ile karşılaşılmaması için, isteklilerin teklif fiyatlarını açıklanması ve bütün bu işlemlerin tutanakla belgelenmesi öngörülmüştür…” şeklinde belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 27 inci maddesinde; İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ” başlıklı 29 inci maddesinde yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ayrıntılı bir şekilde düzenlenmiştir.

4734 sayılı Yasaya göre gerçekleştirilen ihalelerde, tekliflerin değerlendirilmesi ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde gerçekleştirilmektedir. İdari şartname ve teknik şartname ihale dokümanı kapsamında yer alan belgelerden olup, işe ait idari şartnamenin 5.1 maddesinde de, idari şartname ve teknik şartnamenin ihale dokümanını oluşturan belgelerden olduğu belirtilmiştir.

Şikâyete konu ihaleye ilişkin, Teknik şartnamenin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2.2 nci maddelerinde istenilen belgelerin yeterlik kriteri kapsamında istenildiği, buyeterlik kriterinin ihale komisyonunca değerlendirme yapılırken göz önünde bulundurulacağı, kesinleşmiş olan ihale dokümanı çerçevesinde, isteklilerin dokümanda belirtilen şartlara uygun teklif verip vermediğinin, yeterliği sağlayıp sağlamadığının belirlenmesi gerektiği açıktır. Aksi halde, yeterliği alamamış bir isteklinin sözleşme sonrasında bazı bilgi ve belgeleri sunacağı varsayımından hareketle yeterli bulunarak, üzerine ihale yapılması durumunda, 4734 sayılı Kanun, ilgili mevzuat ve idarece düzenlenen ihale dokümanı hükümlerine aykırı işlem tesis edilmiş olacaktır.

Bu durumda, idarelerce kesinleşen ihale dokümanına uygun olarak teklif değerlendirmesi yapılması gerektiği dikkate alındığında, anılan Teknik Şartnamenin belirtilen maddelerinde yeterlik yönünde düzenleme yapan idarenin önce kendi düzenlemesine uygun hareket tekliflerin denetimini yapması gerektiği, nitekim, idarece önce bu yönde hareket edilerek teknik şartnamenin ilgili maddelerinde yeterlik olarak istenilen belgeleri teklifi ekinde sunmayan on isteklinin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve bu işlemlerin mevzuata uygun olduğu, ancak daha sonra idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine “ teknik şartnamenin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2.2 nci maddelerinde yer alan isteklilerce temin edilecek belgelere ilişkin düzenlemenin hem işin idari şartnamesinde ve hem de ihale ilanında yer almadığı” gerekçesine dayanılarak ihalenin idarece 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca iptal edildiği, idarece kesinleşen ihale dokümanına uygun olarak teklif değerlendirmesi yapılması gerektiğinden ihalenin bu gerekçe ile iptal edilmesinin mevzuata uygun olmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, idarelerce kesinleşen ihale dokümanına uygun olarak teklif değerlendirmesi yapılması gerektiği dikkate alındığında, anılan Teknik Şartnamenin belirtilen maddelerinde yeterlik yönünde düzenleme yapan idarenin kendi düzenlemesine uygun hareket ederek, tekliflerin geçerliliği denetiminde Teknik Şartnamenin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2.2 nci maddelerindebelirtilen düzenlemelerin sonucuna göre on teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde öncelikle gerçekleştirdiği işlemlerinin mevzuata uygun olduğu, ancak daha sonra şikayet başvurusu üzerine “ teknik şartnamenin 1.6 ncı, 1.7 nci ve 2.2 nci maddelerinde yer alan isteklilerce temin edilecek belgelere ilişkin düzenlemenin hem işin idari şartnamesinde ve hem de ihale ilanında yer almadığı” gerekçesine dayanılarak ihalenin idarece 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca iptal edilmesinin, idarece kesinleşen ihale dokümanına uygun olarak teklif değerlendirmesi yapılması gerektiğinden mevzuata uygun olmadığına ilişkin “ ihalenin iptal kararının iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, bu hususa ilişkin Kurul çoğunluğunca alınan “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” niteliğindeki karar gerekçesine katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi