KİK Kararı: 2014/UY.I-2344

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/039
Gündem No : 53
Karar Tarihi : 11.06.2014
Karar No : 2014/UY.I-2344 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Ziver İnş.Taah.Mad.Turz.Paz.San.Tic.A.Ş., İLKBAHAR MAH. 607. SOK. NO : 16 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-9.Bölge Elazığ Diğer Özel Bütçeli Kuruluşlar Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü, Üniversite Mah. Zübeyde Hanim Cad. 140 23069 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/91922 İhale Kayıt Numaralı "Kanatlı Barajı Ve Tesisleri İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 9.Bölge Müdürlüğü tarafından 10.10.2013tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 15.05.2014tarih ve 15710sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1675sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,

1 ) Kesinleşen İhale Komisyonu kararına göre ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın;

1.1. Benzer iş deneyimini tevsik etmek üzere ihale için sunduğu iş deneyim belgesinin geçersiz olduğu, pilot ortak olan Statik Su Yapı İnşaat A.Ş.nin iş deneyim belgesi sahibi ve şirket ortağı olan Mustafa Bilgiç’in iş deneyim belgesine konu işin toplam sözleşme bedelinin %80’inde değil, %76’sında yer aldığı, yeterlilik tarihinde %80 şartı yürürlükte olmasa bile ihalenin yapıldığı 10.10.2013 tarihindeki mevzuata göre %80 şartının sağlanması gerektiği, iş deneyim belgesi uygun olmadığından isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

1.2. Benzer iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunulan iş durum/iş deneyim belgesinin 1 yıllık kullanım süresinin geçtiği, söz konusu 08.06.2012 tarihli belgenin iş durum belgesi niteliğinde olduğu ve 1 yıl içerisinde yenilenmesi gerektiği,

1.3. Statik Su Yapı İnşaat A.Ş.nin iş bitirme belge sahibi ve ortağı olan Mustafa Bilgiç’in en az 1 yıldır kesintisiz şekilde firmanın ortağı olmadığı, dosya içinde sunulan Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde Mustafa Bilgiç’in 02.07.2012 tarihinde şirket ortağı olarak gösterildiği, ancak Ticaret Odasından gerekli belgeler istenildiğinde Mustafa Bilgiç’in 14.12.2012 tarihinde ortak olduğunun görüleceği, ihalenin 15.07.2013 tarihinde ilan edildiği, dolayısıyla en az 1 yıldır ortak olma şartının sağlanmamış olduğu, bu nedenle isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

1.4. Statik Su Yapı İnşaat A.Ş.nin son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi’nin sunulmadığı, anılan şirketin ortaklık yapısının 31.07.2013 tarihinde ilan edilen Ticaret Sicili Gazetesi ile değiştiği, bu gazetenin de ön yeterlilik tarihinde veya en geç ihale tarihinde sunulması gerektiği, ön yeterlilik başvuruları 31.07.2013 tarihinde yapılan ihalede ihale dosyası içine şirket birleşmelerini gösteren en azından 17.07.2013 ve 24.07.2013 tarihli Ticaret Sicili Gazetelerinin konulması gerektiği, şirket birleşmesi hususunun ön yeterlilik dosyasında veya en geç ihale tarihinde sunulması gerektiği, idare bilgilendirilmediğinden teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. Kesinleşen İhale Komisyonu kararı ile geçerli teklif sahibi olarak belirlenenPiramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın;

2.1. Benzer iş deneyimini tevsik etmek amacı ile ihale için sunulan iş deneyim belgesinin geçersiz olduğu, Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş.nin ortağı ve iş deneyim belgesinin sahibi olan Muammer Bayır’ın belgeye konu işteki ilk sözleşme bedelinin 31.217.042.752.252 TL olduğu, Muammer Bayır’ın şantiye şefi olarak görev yaptığı dönemdeki gerçekleşme oranının ise %37 olduğu, mevzuatta öngörülen %80 gerçekleşme oranının sağlanmadığı, ayrıca belge üzerinde ilk sözleşme bedelinin hatalı olarak yazıldığı ve hatanın düzeltilmesi gerektiği, dolayısıyla Muammer Bayır’ın iş bitirme belgesi geçersiz olduğundan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2.2 Benzer iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunulan iş deneyim belgesinin benzer iş tanımına uygun bir iş bitirme belgesi olmadığı, Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş.nin ortağı ve iş deneyim belgesinin sahibi olan Muammer Bayır’ın Berke Barajı HES inşaatı içerisinde 2B kısmında yer alan tünel imalatlarıyla ilgili bir deneyime/tecrübeye sahip olduğu, dolayısıyla adı geçen adına düzenlenen iş denetleme belgesinin şikâyete konu ihalede benzer iş olarak belirlenen AVIII (Barajlar) grubu işlere uygun olmadığı, iş denetleme belgesinin AII (Tüneller) grubu işyeri kapsadığı, iş deneyim belgesi uygun olmadığından iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

Aynı idarece gerçekleştirilen “Yoncalı Barajı İkmali İnşaatı” ihalesine yaptıkları şikâyet başvurusunun 16.04.2014 tarihli ve 2014/UY.II-1830 sayılı karar ile Kurul tarafından süre yönünden reddedildiği, gerekli şartları sağlamadığı sonradan anlaşılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, idare hukukuna göre sakat idari işlemlerin, ilgilinin hilesi veya idarenin aldatılması sonucu gerçekleşen işlemlerin geri alınabileceği,

Açıklanan nedenlerle; iş durum belgesi ile ilgili olarak DSİ Genel Müdürlüğü’nden, Ticaret Sicil Gazeteleri ile ilgili olarak Ankara Ticaret Sicil Memurluğu’ndan gerekli bilgi ve belgeler istenilerek şikâyetlerinin değerlendirilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54, 55 ve 56’ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte, ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde ise;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

……” hükmü,

Anılan Kanunun 54’üncü maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde; idarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren başlayacağı belirtilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8’inci maddesi ile 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 17’nci maddesinin birinci fıkrasında; bu Yönetmeliğin 16’ncı maddesinin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükme bağlanmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme neticesinde; belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen şikâyete konu 2013/91922 ihale kayıt numaralı “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesinde, ön yeterlik değerlendirmesi için başvuruların 31.07.2013 tarihinde yapıldığı, ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda 22 adayın yeterli bulunduğu ve 10.10.2013 tarihinde gerçekleştirilecek ihale için davet edildiği, yeterlik değerlendirmesi sonucu alınan kararın ve karar tutanağının örneğinin idarenin 26.08.2013 tarihli yazısı ile başvuru sahibi Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama San. Tic. A.Ş. dâhil olmak üzere adaylara bildirildiği,

Başvuru sahibinin şikâyet dilekçesinde iş deneyim belgesi uygun olmadığı ve/veya Ticaret Sicili Gazetesi’nde verilen bilgi doğru olmadığı iddiasıyla değerlendirme dışı bırakılması gerektiğini iddia ettiği Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ön yeterlik değerlendirmesini geçen ve 10.10.2013 tarihli ihaleye davet edilen adaylar arasında olduğunun ön yeterlik sonucunun öğrenildiği tarihte veya anılan isteklilerin ihaleye teklif verdiğinin en geç ihale tarihi itibariyle başvuru sahibi tarafından bilindiği veya bilinmesi gerektiği, fakat şikâyete konu durumun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihten itibaren 4734 sayılı Kanunun 55’inci maddesi hükmüne uygun olarak 10 gün içinde idareye şikâyette bulunulmadığı, diğer firmaların ihale tarihinden sonra idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvuruları üzerine ihale sürecinin uzadığı, teklif geçerlilik süresinin ve geçici teminat mektuplarının süresinin uzatılmasına ihtiyaç duyulduğu, bu süreçte başvuru sahibinin de teklifinin geçerlilik süresini uzattığını idareye bildirdiği,

İtirazen şikâyet başvuruları üzerine alınan 02.04.2014 tarihli ve 2014/UY.I-1635 ve 2014/UY.I-1636 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarına istinaden İhale Komisyonunca alınan ve 21.04.2014 tarihinden onaylanan ihale kararları sonrasında 02.05.2014 tarihinde idareye şikâyette bulunulduğu, idarenin şikâyet başvurusu üzerine 10 günlük süre içinde karar almadığı anlaşılmıştır.

Yukarıda belirtildiği üzere; başvuru sahibinin şikâyet dilekçesinde ileri sürülen iddiaların en geç ihale tarihi itibariyle farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiğinden en geç ihale tarihinden itibaren 10 gün içinde idareye şikâyette bulunması gerekmektedir. Aksi durumda, daha sonraki aşamalarda başka bir vesileyle aynı iddiaların ileri sürülmesi, ihale sürecinin öngörülemez şekilde uzamasına yol açacak olup bu durumun kamu yararı ile bağdaştırılması mümkün değildir.

Netice olarak, idareye süresinde şikâyette bulunulmadığından Kamu İhale Kurumuna yapılan başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi