KİK Kararı: 2014/UY.I-2046

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/031
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 07.05.2014
Karar No : 2014/UY.I-2046
BAŞVURU SAHİBİ:
Yusuf Yılmaz , LİMAN M.ŞEHİT POLİS SECAATTİN GÜLREK S. NO:1/1 SAMSUN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Samsun Özel İdaresi İmar Ve İnşaat Daire Başkanlığı, Denizevleri Mahallesi Atatürk Bulvarı No:8 55030 SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/8115 İhale Kayıt Numaralı "Salıpazarı Tahnal İlkokulu Yapımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Samsun İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği İmar ve İnşaat Daire Başkanlığı tarafından 24.02.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Salıpazarı Tahnal İlkokulu Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Yusuf Yılmaz’ın 11.03.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.03.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.03.2014tarih ve 9553sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.03.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1156sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyimini tevsiken sundukları iş deneyim belgesinin noter onaylı sözleşmeye bağlı bir iş olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, sundukları iş deneyim belgesinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 48’inci maddesi gereği ihale komisyonu tarafından değerlendirmeye tabi tutulması gerekirken anılan Yönetmelik’in 45’inci maddesine göre incelenmesinin yerinde olmadığı, öte yandan idare tarafından sunulan iş deneyim belgesinin ilgili Yönetmelik’in 45’inci maddesinin (f) bendine göre değerlendirilmesi gerekirken anılan Yönetmelik’in (b) bendine göre değerlendirilmesinin hem usul hem de esas itibari ile hukuki olmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İnceleme konusu ihalenin “Salıpazarı Tahnal İlkokulu Yapımı” işi olduğu, söz konusu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:” başlıklı 7.5’inci maddesinde “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; toplam sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 70'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

_7.6._Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: 11.06.2011 tarihli ve 27961 sayılı Resmî Gazetede yayımlanan, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan (B) III. Grup İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Söz konusu ihalede başvuru sahibi istekli Yusuf Yılmaz’ın iş deneyimini tevsiken sunduğu iş deneyim belgesine ilişkin olarak Salıpazarı Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü’ne yazı yazılarak 25.02.2014 tarih ve 1326 sayılı iş deneyim belgesine ait olmak üzere Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 45’inci maddesinde belirtilen noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerinin 03.03.2014 tarihine kadar istenildiği, Salıpazarı Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü’nün 28.02.2014 tarihli ve 223 sayılı yazısı ile idarece talep edilen belgeleri gönderdiği, idarece söz konusu belgelerin incelenmesi neticesinde iş deneyim belgesinin noter onayı olmayan sözleşmeye bağlı bir işin yapılması neticesinde düzenlendiğinin tespitinin yapıldığı, bu durumun da mevzuata uygun bulunmayarak başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri…” hükmüne,

Konuyla ilgili olarak 1512 sayılı Noterlik Kanunu’nun “Onaylama” başlıklı üçüncü bölümünde “Şekil:

Madde 90 - Hukuki işlemlerin altındaki imzanın onaylanması imzayı atan şahsa ait olduğunun bir şerhle belgelendirilmesi şeklinde yapılır.

İmzası onaylanan iş kağıdının aslı ilgilisine verilir ve imzalı bir örneği dairede saklanır. Bu örnek harca tabi değildir.

Onaylama Şartları:

Madde 91 - Onaylama, imzanın noter huzurunda atılması veya kendisine ait olduğunun ilgili tarafından kabulü ile kabildir.

Onaylama Şerhinin İhtiva Edeceği Hususlar:

Madde 92 - Onaylama şerhinin:

1. İşlemin yapıldığı yer ve tarihi (Rakam ve yazı ile),

2. İlgilinin kimliği, adresi ve vergi kimlik numarasını,

3. Noter, ilgiliyi tanımıyorsa, kimliği hakkında gösterilen ispat belgesini,

4. İmza huzurda atılmışsa bu hususu, imza dışarda atılıp da huzurda ilgili, imzanın kendisine ait olduğunu kabul etmişse bu husustaki beyanı,

5. İşleme katılanların imzalarını ve noterin imza ve mührünü, taşıması gereklidir.” hükümleri,

Aynı Kanun’un “Örnek Verme” başlıklı dördüncü bölümünde “Kimlere Örnek verilebileceği:

Madde 94 – Noterler tarafından yapılan işlemlerin örnekleri, ancak ilgililerine, kanuni mümessil veya vekillerine yahut da mirasçılarına verilir.

Bu örnek, masrafı verilmek suretiyle o yerdeki noter eliyle diğer bir şehirdeki noterlikten de getirtilebilir.” hükmüne,

Noterlik Kanunu Yönetmeliği’nin “Örnek verme şekilleri” başlıklı 95’inci maddesinde de “İbrazdan örnek:

İlgili tarafından ibraz edilip, örneğin çıkartılması ve onaylanması istenilen bir belgenin usulünce örneğinin çıkartılarak verilmesine ibrazdan örnek çıkarma denir.

İbrazdan örneklerin altına (ibraz edilenin aynıdır) ibaresini kapsayan bir şerh konulur.

İbrazdan örnek vermede, örneklerden bir nüshası dairede saklanır. Bu nüshaya ilgilinin imzası (ibraz ettiğim aslına uygundur) şerhinin altına alınır. İbraz edilen aslına örneğin tarih ve yevmiye numarası yazılıp, noter mühürü ile mühürlenir.

Aslında bir bozukluk olan belgelerin, örneklerinde bu bozukluğun açıklanması şarttır.

İbraz olunan belgenin örneği ilgili tarafından dışarıda da çıkartılıp, onama için noterliğe ibraz olunabilir.

Bu takdirde örnek ile asıl belge noterlikçe karşılaştırılır. Asıl ve örneğin yekdiğerine uygunluğu şerhte belirtilir.

Her ne suretle olursa olsun çıkartılan örneklerde belgenin belirli bir kısmının örneği de ilgilinin isteği üzerine çıkartılabilir. Bu takdirde bu husus açıkça yazılır.

b - Daireden örnek:

O noterlikte yapılmış bir işlemin ilgilisinin isteği üzerine yeteri kadar örneği çıkartılıp aslına uygunluğu onaylandıktan sonra ilgiliye verilmesine, daireden örnek verme denir

Ciltbentde saklı işlemin örneği istenilenden bir fazla çıkarılır, bunların altına (işbu örnek dairede saklı …….tarih ve …..yevmiye nolu aslının veya nüshasının aynıdır) şerhi konur. Bu şerhin altına noterlik mühürü basılarak, yetkili tarafından imza edilir. Örneğin birinci sayfasının baş tarafına (örnektir) damgası basılır veya yazı ile (örnektir) ibaresi yazılır ve örneğe o günkü tarih ile yeni yevmiye numarası konur. Fazla çıkarılan nüsha dairede saklanır.

Şerhlerde kaç örnek verildiği herhalde belirtilir ve dairede kalan nüshaya ilgilinin imzası alınır

c - Yabancı dilde yazılı kağıttan örnek

Örneği istenen kağıt yabancı dilde yazılmış ise, evvela bu kağıt usulünce tercüme olunur. Sonra, yabancı dildeki kağıdın örneği çıkartılıp gerekli şerh verilmek suretiyle onaylanır. Ayrıca, gerek ilgilisine verilen, gerekse dairede saklanan nüshalara tercüme edilmiş nüshaların birer adedi de eklenir.

d - Yazıdan başka usullerle örnek çıkarma

İlgili ister veya noter gerekli görürse fotokopi, teksir makinası, fotoğraf veya benzeri usullerle de örnek çıkartılabilir

Bu takdirde, tarifede gösterilen ücretler alınır ve diğer hususlarda yazılı örnek verilmiş gibi hareket olunur.

e - Başka bir noterlikten örnek getirtme (Aracılık)

Giderleri başvurulan notere verilmek sureti ile ve bu noterlik aracılığı diğer bir yerdeki noterlikten de bir işlemin örneği getirtilebilir.

Bu gibi hallerde, başvurulan noter, diğer yerdeki notere ilgilinin isteğini yazı ile bildirmekle beraber, acele hallerde -telgraf, teleks veya telefonla durumu haber verir ve yazının gönderildiğini de açıklar.

Örnek çıkarma ve onaylama giderlerinin tümü ile birlikte gerekli haberleşme masraflarını da ilgiliden tahsil eder. İşlemin gerektirdiği harç, vergi ve noterlik giderlerini, örneği çıkaran notere gönderir. Kendisi ücret tarifesi ile saptanan aracılık ücretini alır.

Ancak, Türk Kanunu Medenisi hükümlerine göre açılmadıkça, vasiyeti yapandan veya bu konuda özel yetkiyi kapsıyan, noterlikten onaylı vekaletnameyi taşıyan vekilinden başkasına, vasiyetnamelerin örneği verilemez.” hükmüne yer verilmiştir.

İhaleyi gerçekleştiren idarenin 25.02.2014 tarihli ve 1326 sayılı yazısı üzerine Salıpazarı Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü’nün 28.02.2014 tarihli ve 223 sayılı yazısı ile gönderilen ve başvuru sahibi istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin düzenlenmesine esas teşkil eden sözleşmenin taraflarının işveren olarak Metro İnş. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. ile yüklenici olarak da Yusuf Yılmaz (Yılmaz İnşaat) olduğu, sözleşmenin konusunun Bereket Mahallesi, 109 Ada, 34 Parsel, Salıpazarı/SAMSUN adresinde inşa edildiği anlaşılan Salıpazarı Kız Öğrenci Yurdu Binası İnşaatı olduğu ve sözleşmenin 19.08.2011 tarihinde taraflar arasında imzalandığı görülmektedir. Öte yandan söz konusu sözleşme üzerinde yer alan noter onayının sözleşmenin noter huzurunda imzalandığını gösteren bir onay olmayıp, sözleşmenin Yusuf Yılmaz tarafından ibraz edilmesi sonucu Salıpazarı Noterliği tarafından gerçekleştirilen ibrazdan örnek çıkarma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Noterlik Kanunu’nun yukarıda yer verilen hükümleri gereği onaylama işleminin, imzanın noter huzurunda atılması veya kendisine ait olduğunun ilgili tarafından kabulü ile gerçekleşeceğinden 19.08.2011 tarihinde imzalanan bahse konu sözleşmeye ilişkin Salıpazarı Noterliği tarafından gerçekleştirilen 26.02.2014 tarihli işlemin aslı ibraz edilen sözleşmenin aslına uygun bir şekilde örneğinin çıkarılarak bunun onaylanması olduğu anlaşılmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen hükmü gereği özel sektöre iş yapan yüklenicilerin yaptıkları iş neticesinde iş deneyim belgesi edinebilmeleri için yaptıkları işe ilişkin olarak bedel içeren noter onaylı sözleşmeyi, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretlerini iş deneyim belgesini düzenlemeye yetkili olan idareye sunmaları gerekmektedir. Bu kapsamda başvuru sahibi isteklinin Metro İnş. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.ne gerçekleştirdiği Salıpazarı Kız Öğrenci Yurdu Binası İnşaatı işi için iş deneyim belgesi alabilmesi için mevzuatta belirtilen diğer belgeler ile birlikte noter onaylı sözleşmeyi ilgili idareye sunması gerekmektedir. 1512 sayılı Noterlik Kanunu’nun “Onaylama” başlıklı üçüncü bölümünün 91’inci maddesinde yer alan hüküm gereği bir sözleşmenin noter onaylı olabilmesi şartının imzanın noter huzurunda atılması veya bu imzanın kendisine ait olduğunun ilgili tarafından kabulü ile olacağı; anılan Kanun’un 92’nci maddesinde ise onaylama şerhinin taşıması gereken hususlar hüküm altına alınmıştır. Bu kapsamda söz konusu sözleşmenin taraflarca noter huzurunda imzalanması veya imzaların taraflara ait olduğunun ilgililer tarafından noter huzurunda kabul edilerek bu beyanın bir onaylama şerhi ile sözleşmeye ekleneceği göz önünde bulundurulduğunda Metro İnş. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. ile Yusuf Yılmaz (Yılmaz İnşaat) arasında imzalanan sözleşmenin noter huzurunda imzalandığına veya imzaların ilgililere ait olduğunun noter huzurunda kendileri tarafından beyan edildiğine dair bir şerhin bulunmadığı anlaşıldığından idarece gerçekleştirilen değerlendirmelerin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi