KİK Kararı: 2014/UY.I-1897

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/027
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 18.04.2014
Karar No : 2014/UY.I-1897
BAŞVURU SAHİBİ:
Aydın İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., BÜYÜKDERE MAH. ATATÜRK BULVARI NO: 233/11-B ESKİŞEHİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mehmet Akif Ersoy Üniversitesi Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı , İstiklal Yerleşkesi Örtülü Mevkii 15030 BURDUR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/7940 İhale Kayıt Numaralı "Makü İstiklal Yerleşkesi Spor Kompleksi C Blok Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mehmet Akif Ersoy Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığ tarafından 17.02.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “MAKÜ İstiklal Yerleşkesi Spor Kompleksi C Blok Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Aydın İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 03.03.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.03.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.03.2014tarih ve 9554sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.03.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1153sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş bitirme belgesinin, bir gerçek kişi ile Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nden oluşan adi ortaklık adına düzenlenmiş olduğu, adi ortaklığı oluşturan gerçek kişinin aynı zamanda Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin müdürü ve %90 oranında pay sahibi ortağı olduğu, bu durumun mevzuata aykırı olduğu ve söz konusu isteklinin ihale kararını etkileyecek davranışta bulunması nedeniyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve istekli hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı alınması gerektiği, öte yandan isteklinin ortağına ait bir iş deneyim belgesi ile ihaleye katılması nedeniyle, belge sahibi ortağın en az 1 yıldır tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğuna dair güncel bir ortaklık durum belgesi ile söz konusu ortaklık oranının kesin kabule kadar korunacağına ve iş deneyim belgesinin başka bir kişiye kullandırılmayacağına dair taahhütname sunulması gerektiği, ancak söz konusu belgelerin isteklinin teklif dosyasında yer almadığı, ayrıca söz konusu adi ortaklığa ait iş deneyim belgesinin ihalede kullanılabilmesi için ya adi ortaklığın şirkete dönüştürülmesi ya da doğrudan adi ortaklığın kendisinin ihaleye katılması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

…

İşlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “…(6) İş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme belgeleri, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.

…

(8) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; toplam sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

Yapım işlerinde benzer iş gurupları tebliğinde yer alan B/III. grubu işler benzer işlere denk sayılacaktır.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği veya Mimarlık Diplomaları benzer işlere denk sayılacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif dosyasının incelenmesi neticesinde, istekli tarafından sahip olunan iş deneyiminin tevsiki amacıyla, İsmail Ünsal ve Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nca gerçekleştirilen Tatlıcak Tesisleri İnşaatı işi sonucunda, İş Ortaklığı’nın %90 oranıyla ortağı olan İsmail Ünsal adına Konya Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenmiş olan 4.252.049,45 TL belge tutarlı bir iş bitirme belgesi ile İsmail Ünsal’ın, ortaklık durum belgesinin düzenlenme tarihinden önceki bir yıl boyunca Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin kesintisiz olarak %50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğunu gösteren, serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenmiş 14.02.2014 tarihli ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen hükümleri uyarınca tüzel kişiler iş deneyimlerini tevsik etmek için kendilerine ait iş bitirme belgelerini kullanabilecekleri gibi, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağı adına düzenlenmiş olan iş bitirme belgeleri ile de (Ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve yarıdan fazla hisseye sahip olma durumunun belgenin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak korunduğunu gösteren ortaklık durum belgesinin sunulması koşuluyla) ihalelere katılabileceklerdir.

İhale üzerinde bırakılan Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından incelemeye konu ihalede sunulan iş bitirme belgesine konu işi gerçekleştiren İş Ortaklığı’nın %10 oranında ortağı Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin kendisi iken, işi gerçekleştiren İş Ortaklığı’nın %90 oranındaki ortağının Küpedağ Mimarlık Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin yarısından fazla hissesine sahip hissedarı olan İsmail Ünsal olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan şirket tarafından, iş deneyimine konu yapım işinin şirket tarafından gerçekleştirilen %10’luk kısmına isabet eden iş deneyim tutarı kullanabileceği gibi şirketin yarısından fazla hissesine sahip ortağı olan İsmail Ünsal tarafından gerçekleştirilen %90’luk kısmına isabet eden tutar da kullanılabilecektir. İstekli tarafından teklif dosyasında İsmail Ünsal’ın şirketin yarısından fazla hissesine sahip ortağı olduğuna dair ortaklık durum belgesinin sunulduğu dikkate alındığında, iş bitirme belgesinde İsmail Ünsal’ın ortaklık oranına isabet eden iş deneyim tutarının kullanılması yolunun tercih edildiği anlaşılmaktadır. Sonuç olarak, başvuru sahibinin iddiasının aksine söz konusu iş deneyim belgesinin kullanılmasında herhangi bir mevzuata aykırılık bulunmadığı ve bu durumun “ihale kararını etkileyecek davranışta bulunmak” kapsamında değerlendirilmesinin mümkün olmadığı neticesine varılmıştır.

Öte yandan, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 47’nci maddesine göre tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip İsmail Ünsal’a ait söz konusu iş bitirme belgesinin teminat süresi sonuna kadar (kesin kabule kadar) başka bir tüzel kişiye kullandırılmasına olanak bulunmamakta olup, ayrıca bu ortaklık oranının teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi gerekmektedir. Bununla birlikte, adı geçen Yönetmelik’in 30’uncu maddesinde yer alan; aday ve isteklilerden ihale ve ön yeterliğe katılım için taahhütname istenemeyeceği şeklindeki hüküm uyarınca, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından söz konusu hususlara ilişkin taahhütname sunulmasına gerek bulunmamaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddialarının yerinde olmadığı ve 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi gerektiği tespit edilmiştir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi