KİK Kararı: 2014/UY.I-1636

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/024
Gündem No : 78
Karar Tarihi : 02.04.2014
Karar No : 2014/UY.I-1636
BAŞVURU SAHİBİ:
Statik Yapı A.Ş. - Ermit Müh.İnş.San. Ve Tic.Ltd.Şti. - Yörük Yapı Mad.Müh.Nak.İth.İhr.San. Ve Tic.Ltd.Şti., İLKBAHAR MAH. 613. SOK. NO:5 YILDIZ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-9.Bölge Elazığ Diğer Özel Bütçeli Kuruluşlar Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü, Üniversite Mah. Zübeyde Hanim Cad. 140 23069 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/91922 İhale Kayıt Numaralı "Kanatlı Barajı Ve Tesisleri İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 9.Bölge Müdürlüğü tarafından 10.10.2013tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Statik Yapı A.Ş. - Ermit Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Mad. Müh. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın17.01.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.01.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 03.02.2014tarih ve 4366sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.02.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/609sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.10.2013 tarihinde gerçekleştirilen 2013/91922 ihale kayıt numaralı “Kanatlı Barajı ve Tesisleri Yapım İşi” ihalesinde verilen tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idarenin 27.11.2013 tarihli ara kararıyla aşırı düşük teklif sınır değeri olarak belirlenen 56.057.423,17 TL'nin altında fiyat veren Atılım Yapı Taah. A.Ş. - Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Nil Yapı Malzemeleri ve İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının teklifi için açıklama istendiği, ancak anılan İş Ortaklığının açıklama vermediği,

Fakat daha sonra, idarenin daha önce yaptığı 2013/103309 ihale kayıt numaralı “Yoncalı Barajı İkmal Yapım İşi” ihalesinde yapılan değerlendirmeler dikkate alınarak "Kanatlı Barajı ve Tesisleri Yapı İşi” ihalesine ait dosyaların yeniden değerlendirildiği, Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Tur. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Seza İnş. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşl. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyalarında pilot ortakların son durumunu gösterir Ticaret Sicili Gazetelerini sunmadıkları gerekçesiyle bu isteklilerin tekliflerinin geçersiz olarak değerlendirildiği ve yeni sınır değerin 57.158.710,37 TL olarak tespit edildiği,

Yeni sınır değer tespiti üzerine, Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Müh. Nak. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı olarak verdikleri 56.741.790,00 TL tutarındaki teklifin aşırı düşük olduğu gerekçesiyle açıklama talep edildiği, idareye verdikleri açıklamanın kabul edilmediği ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yaptıkları şikâyet başvurusunun reddedildiği,

Öte yandan, Yoncalı Barajı ihalesiyle ilgili olarak Piramid Mesken Mağ. İth. İhr. Tur. Teks. İnş. San. Tic. A.Ş. - Seza İnş San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, 2014/UY.II-228 sayılı karar ile Ticaret Sicili Gazetesi nedeniyle İş Ortaklığının teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun bulunmadığı, bu karar nedeniyle Kanatlı Barajı ihalesinde de anılan isteklilerin tekliflerinin yeniden değerlendirmeye alınması ve yeniden sınır değer tespit edilmesi gerektiği, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. Turz. İşl. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın eksiklik olarak değerlendirilen 17 Eylül 2013 tarih ve 8406 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi'nin "şirket yönetim kurulunun üçüncü şahıslar lehine ipotek vermesine ve müşterek müteselsil kefil olmasına", 7 Ekim 2013 tarihli diğer Ticaret Sicili Gazetesi'nin ise "Finans, Satınalma ve Pazarlama İşlerinden Sorumlu Genel Müdürü'nün azil edilmesi kararına" ait olması nedeniyle, hisse oranları ve şirket ortaklarında herhangi bir değişiklik olmadığı anlaşılmış olup isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuat uyarlık bulunmadığı,

2. “Kanatlı Barajı Yapım İşi” ihalesine teklif veren isteklilerden Sty İnş. Turz. Tic. ve San. Tic. Ltd. Şti.nin Aksaray Belediyesinin 2013/130672 ihale kayıt numaralı ihalesinden dolayı 31.12.2013 - 31.12.2014 tarihleri arasında ihalelerden yasaklandığı, bu durumu bilgilendirme amaçlı olarak idareye sundukları, Kamu İhale Genel Tebliğinin 28'inci maddesine göre anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve yeniden sınır değer tespit edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu “Kanatlı Barajı ve Tesisleri Yapım İşi”nin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, 10.10.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 12 isteklinin teklif verdiği,

İhale komisyonunca yapılan değerlendirmede 12 teklifin de geçerli teklif olarak değerlendirildiği, buna göre aşırı düşük teklif sınır değerinin 56.057.423,17 TL olarak tespit edildiği, sınır değerin altında teklif veren istekli olan Atılım Yapı Taahhüdü ve Havacılık A.Ş. - Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Nil Yapı Malzemeleri ve İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’ndan idarenin 24.10.2013 tarihli yazısıyla açıklama istenildiği, anılan istekli süresinde açıklama vermediğinden teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Öte yandan,şikâyete konu “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihale süreci devam ederken idarenin gerçekleştirdiği diğer bir ihale olan “Yoncalı Barajı İkmali İnşaatı” ihalesinde yapılan değerlendirmeler dikkate alınarak “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesinde sunulan tekliflerin tekrar incelenmesinin İhale Komisyonunca uygun görüldüğü, verilen tekliflerin yeniden değerlendirilmesi sonucunda;

Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyalarında pilot ortakların son durumunu gösterir Ticaret Sicili Gazetelerinin sunulmadığına dair tespit yapıldığı, bu durumun İdari Şartname’nin 7.b.2’nci maddesine aykırı görüldüğü ve iki isteklinin tekliflerinin geçersiz kabul edildiği,

İki isteklinin teklifinin geçerli olmadığına dair tespit yapılması üzerine, geriye kalan geçerli teklifler dikkate alınarak aşırı düşük teklif sınır değerinin yeniden hesaplandığı, buna göre aşırı düşük teklif sınır değerinin 57.158.710,37 TL olarak tespit edildiği, Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 56.741.790,00 TL bedelli teklifi sınır değerin altında olduğundan söz konusu teklife ilişkin olarak istekliden idarenin 28.11.2013 tarihli yazısıyla açıklama istenildiği,

Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 06.12.2013 tarihinde idareye vermiş olduğu açıklamanın uygun bulunmadığı,

03.01.2014 tarihinde onaylanan İhale Komisyonu kararıyla; ihalenin Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama San. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı,

İhale kararı üzerine Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın şikâyette bulunduğu,

Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın şikâyetinin idarece uygun bulunmadığı,

Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın şikâyetinin ise; “Yoncalı Barajı İkmali İnşaatı” ihalesine ilişkin olan Kamu İhale Kurulu’nun 13.01.2014 tarih ve 2014/UY.II-228 sayılı kararındaki tespitler gereğince yerinde görüldüğü ve anılan isteklinin teklifinin şikâyete konu “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesinde de geçerli teklif olarak değerlendirildiği,

Yeni durumda, geçerli olan 11 istekli dikkate alınarak aşırı düşük teklif sınır değerinin yeniden hesaplandığı, buna göre aşırı düşük teklif sınır değerinin 56.774.736,42 TL olarak tespit edildiği, sınır değerin altında teklif veren isteklilerden daha önce açıklama istenildiğinden ve söz konusu isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakıldığından geçerli 9 teklif dikkate alınarak ihalenin sonuçlandırıldığı,

03.02.2014 tarihinde onaylanan İhale Komisyonu kararıyla; ihalenin Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama San. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapımİşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde;

“(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur.

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.

……..” hükmüne yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlilik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde;

_“7.1._Teklif vermeye davet edilen adayların ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sânatkar odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, davet tarihinin veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, davet tarihinin veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu.

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi

f) Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi,

g) (Mülga:26/06/2010-27623 R.G./4 md.)

ğ) Bu madde boş bırakılmıştır.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdarenin, Pilot Ortağa ait son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi sunulmadığı gerekçesiyle teklifini değerlendirme dışı bıraktığı Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyasında sunduğu Türkiye Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde;

Pilot ortak Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olan 07.01.2004 tarih ve 5962 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 413 ve 414 numaralı sayfalarının, 16.03.2012 tarih ve 8028 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 61 numaralı sayfasının, 10.05.2013 tarih ve 8317 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 82, 83, 84 ve 85 numaralı sayfalarının dosyada bulunduğu, 10.05.2013 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nin şirketin temsil, ilzamı ve hisse devrine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. ile ilgili olarak www.ticaretsicil.gov.tradresinden yapılan sorgulamada; toplam 20 adet Ticaret Sicili Gazetesi’ne ulaşılmıştır.

Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyasında sunulmadığından idarece teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olarak gösterilen 07.10.2013 tarih ve 8420 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde, Finans ve Satınalma ile Pazarlama işlerinden sorumlu Genel Müdür Yardımcısının 13.09.2013 tarihi itibariyle görevinden azline ilişkin şirket yönetim kurulu kararının yer aldığı görülmüştür.

Ancak dosya kapsamındaki belgeler incelendiğinde, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.nin Yönetim Kurulu Üyelerini gösteren belgenin sunulduğu, Yönetim Kurulu tarafından atanan ve daha sonra azledilen Genel Müdür Yardımcısının yönetim kurulu üyesi olmadığı, dolayısıyla Türk Ticaret Kanunu’na göre şirketin yönetim organında herhangi bir görevinin bulunmadığı, anonim şirketler açısından kamu ihale mevzuatındaki “tüzel kişiliğin yönetimindeki görevliler” ifadesinin yönetim organı olan yönetim kurulu olarak anlaşılması gerektiği, bu nedenle anılan İş Ortaklığı’nın teklifinin bu gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Netice olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme alınması, anılan isteklinin teklifi geçerli bir teklif olduğundan aşırı düşük teklif sorgulamasında kullanılacak olan sınır değerin yeniden hesaplanması, dolayısıyla yeniden hesaplanan sınır değere göre teklif bedeli sınır değerin üzerinde olan başvuru sahibinin teklifinin de yeniden değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde Kurumun görev ve yetkileri arasında, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmak görevi sayılmış, anılan Kanun’un 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri hükme bağlanmıştır.

Anılan Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde "Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…Kurum itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “…(10) İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinde “…İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Söz konusu hükümler birlikte değerlediğinde; şikâyete konu işleme karşı 10 günlük süre içinde idareye şikâyette bulunulması gerektiği, idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği, idareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususların dikkate alınmayacağı anlaşılmaktadır.

Kuruma verilen dilekçede yer alan 2’nci iddianın idareye verilen 17.01.2014 tarihli şikâyet dilekçesinde yer almadığı, idarenin 24.01.2014 tarih ve 49806 sayılı cevabında bu hususta bir değerlendirme yapılmadığı, Kuruma verilen dilekçede yer alan 2’nci iddianın idareye bilgilendirme amaçlı olarak verilen 23.01.2014 tarihli dilekçede yer aldığı, söz konusu dilekçenin ise idarenin 24.01.2014 tarih ve 51028 sayılı cevabıyla süre yönünden reddedildiği anlaşılmıştır. Başvuru sahibinin 17.01.2014 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçesinde şikâyete konu hususun (03.01.2014 tarihli ihale kararının) 08.01.2014 tarihinde öğrenildiği beyan edilmiştir. Dolayısıyla 2’nci iddia hususunda 10 günlük süre içinde idareye başvurulmadığı anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, söz konusu iddia ile ilgili olarak başvuru sahibinin mevzuata uygun olarak 10 günlük süre içinde idareye bir şikâyet başvurusunun bulunmadığı, idareye verilen 17.01.2014 tarihli şikâyet dilekçesinde yer almayan iddianın Kuruma verilen dilekçede yer aldığı görüldüğünden, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince 2’nci iddianın süre, usul ve şekil yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme alınması, anılan isteklinin teklifi geçerli bir teklif olduğundan aşırı düşük teklif sorgulamasında kullanılacak olan sınır değerin yeniden hesaplanması, yeniden hesaplanan sınır değere göre teklif bedeli sınır değerin üzerinde olan başvuru sahibinin teklifinin de değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi hususunda düzeltici işlem uygulanması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirttiği birinci iddiası hakkında Kurulca çoğunluğunca, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme alınması, buna göre aşırı düşük teklif sınır değerin yeniden hesaplanması, yeniden hesaplanan sınır değere göre teklif bedeli sınır değerin üzerinde olan başvuru sahibinin teklifinin de değerlendirmeye alınması yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının Kurul kararına dayanak teşkil eden esas inceleme raporu ve eki belgeler üzerinde yapılan incelenmesi sonucunda;

Kararda da açıklandığı üzere başvuruya konu ihale “Kanatlı Barajı ve Tesisleri Yapım İşi” olup belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalenin ön yeterlik değerlendirmesi aşamasına 22 adayın başvuruda bulunduğu, bütün adayların yeterli bulunarak teklif vermeye davet edildiği, 10.10.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 12 isteklinin katıldığı, ihale komisyonunca yapılan değerlendirmede 12 isteklinin teklifinin de geçerli teklif olarak değerlendirildiği, yaklaşık maliyet ve verilen tekliflere göre aşırı düşük teklif sınır değerinin 56.057.423,17 TL olarak tespit edildiği, teklifi bu sınır değerin altında olan Atılım Yapı Taahhüdü ve Havacılık A.Ş. - Cemil Özgür İnş. San. ve Tic. A.Ş. - Nil Yapı Malzemeleri ve İnş. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’ndan aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, anılan istekli süresinde açıklama vermediğinden teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale süreci devam ederken idarenin gerçekleştirdiği diğer bir ihale olan “Yoncalı Barajı İkmali İnşaatı” ihalesinde yapılan değerlendirmeler dikkate alınarak başvuru konusu ihalede sunulan tekliflerin tekrar detaylı olarak incelenmesinin ihale komisyonunca uygun görüldüğü, tekliflerin ihale komisyonunca yeniden değerlendirilmesi sonucunda, Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyalarında pilot ortakların son durumunu gösterir Ticaret Sicili Gazetelerinin sunulmadığı tespitinin yapıldığı, İdari Şartname’nin 7.b.2’nci maddesi gereği bu iki isteklinin teklifinin geçersiz kabul edildiği, bunun üzerine geriye kalan geçerli teklifler dikkate alınarak aşırı düşük teklif sınır değerinin 57.158.710,37 TL olarak yeniden hesaplandığı, başvuru sahibi Statik Su Yapı İnşaat A.Ş. - Ermit Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Yörük Yapı Madencilik Mühendislik Nakliyat İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 56.741.790,00 TL olan teklifi sınır değerin altında olduğundan bu istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, başvuru sahibinin süresinde yaptığı açıklamanın,iş kalemlerine ait analizlerin idarece tespit edilen analiz girdileriyle teknik yeterlilik bakımından örtüşmediği, zemin klaslandırmalarının idarenin analizlerinden oldukça farklı olduğu, açıklamada makine analizlerinde DSİ Analiz ve Rayiçlerinin kullanıldığının belirtildiği ancak mazot miktarlarının bütün analizlerde yarısı kadar alındığı, formen, operatör makinist, makinist lağımcı ve şoför işçilik birimleri tüm yardımcı analizlerde ay alınmakla birlikte birim fiyatların saatlik olarak analize yansıtıldığı, bu durumun Kamu İhale Genel Tebliğine aykırı olduğu, aşırı düşük sorgu hesabına giren kil dolgu, yarı geçirimli dolgu ve filtre dolgu pozlarında sulama ve sıkıştırma pozu olarak alınan KGM/2206 pozunun teknik şartnamelerde belirtilen yapım tekniğini karşılamadığı, analizlerde kullanılan motorin, dinamit ve kapsül için alınan proforma faturalarda geçerlilik tarihinin belirtilmediği gerekçesiyle uygun bulunmadığı ve teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin sınır değerin üzerinde ve geçerli ilk teklif olan Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama San. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, karar üzerine başvuru sahibi ile Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın idareye şikâyette bulunduğu, başvuru sahibinin şikâyetinin idarece uygun bulunmadığı, Piramid Mesken Mağazacılık İthalat İhracat Turizm Tekstil İnşaat San. Tic. A.Ş. - Seza İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın şikâyetinin ise; “Yoncalı Barajı İkmali İnşaatı” ihalesine ilişkin olan Kamu İhale Kurulu’nun 13.01.2014 tarih ve 2014/UY.II-228 kararındaki tespitler gereğince yerinde görüldüğü ve anılan isteklinin teklifinin şikâyete konu “Kanatlı Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesinde de geçerli teklif olarak değerlendirildiği, buna göre geçerli 11 teklif dikkate alınarak aşırı düşük teklif sınır değerinin 56.774.736,42 TL olarak yeniden hesaplandığı, sınır değerinin altında teklif veren isteklilerden daha önce açıklama istenildiğinden ve söz konusu isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakıldığından geçerli 9 teklif dikkate alınarak ihalenin sonuçlandırıldığı ve ihalenin Ziver İnşaat Taahhüt Madencilik Turizm Pazarlama San. Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi, ihale komisyonu kararıyla teklifi değerlendirme dışı bırakılan Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. Turz. İşl. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının eksiklik olarak değerlendirilen 17 Eylül 2013 tarih ve 8406 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi'nin "şirket yönetim kurulunun üçüncü şahıslar lehine ipotek vermesine ve müşterek müteselsil kefil olmasına", 7 Ekim 2013 tarihli 8420 sayılı diğer Ticaret Sicili Gazatesi'nin ise "Finans, Satın Alma ve Pazarlama Sorumlu Genel Müdürü'nün azil edilmesi kararına" ait olması nedeniyle, hisse oranları ve şirket ortaklarında herhangi bir değişiklik olmadığını, anılan isteklinin teklifinin geçerli kabul edilmesi gerektiğini iddia etmekte ve anılan isteklinin teklifinin geçerli olması durumunda ise 12 geçerli teklife göre sınır değer yeniden hesaplanacağından başvuru sahibinin teklif bedeli aşırı düşük teklif sınır değerinin üzerine çıkmış olacaktır.

Yapımİşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur.

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a), (b), (c) ve (ç) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur...” hükmüne yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlilik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde ise “7.1. Teklif vermeye davet edilen adayların ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sânatkar odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, davet tarihinin veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, davet tarihinin veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge.

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu.

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi

f) Alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin listesi,

g) (Mülga:26/06/2010-27623 R.G./4 md.)

ğ) Bu madde boş bırakılmıştır.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdarenin, pilot ortağa ait son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesi sunulmadığı gerekçesiyle teklifini değerlendirme dışı bıraktığı Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklif dosyasında sunduğu Türkiye Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde, pilot ortak Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.ye ait olan 07.01.2004 tarih ve 5962 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 413 ve 414 numaralı sayfalarının, 16.03.2012 tarih ve 8028 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 61 numaralı sayfasının, 10.05.2013 tarih ve 8317 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nin 82, 83, 84 ve 85 numaralı sayfalarının dosyada bulunduğu, 10.05.2013 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi’nin şirketin temsil, ilzamı ve hisse devrine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. ile ilgili olarak www.ticaretsicil.gov.tradresinden yapılan sorgulamada; 19.02.2014 tarih ve 8511 sayılı, 07.10.2013 tarih ve 8420 sayılı, 17.09.2013 tarih ve 8406 sayılı, 10.05.2013 tarih ve 8317 sayılı, 03.07.2012 tarih ve 8103 sayılı, 16.03.2012 tarih ve 8028 sayılı, 29.06.2011 tarih ve 7847 sayılı, 26.05.2011 tarih ve 7823 sayılı, 20.12.2010 tarh ve 7711 sayılı, 07.09.2010 tarih ve 7644 sayılı, 18.06.2010 tarih ve 7588 sayılı, 02.09.2009 tarih ve 7389 sayılı, 30.06.2009 tarih ve 7343 sayılı, 21.05.2008 tarih ve 7066 sayılı, 02.05.2008 tarih ve 7054 sayılı, 24.07.2006 tarih ve 6605 sayılı, 23.06.2006 tarih ve 6584 sayılı, 08.09.2004 tarih ve 6131 sayılı, 07.04.2004 tarih ve 6024 sayılı, 07.01.2004 tarih ve 5962 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerine (toplam 10 ilan) ulaşılmıştır.

İdarece teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olarak gösterilen ve Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. tarafından teklif dosyasında sunulmayan 07.10.2013 tarih ve 8420 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde, Finans ve Satınalma ile Pazarlama işlerinden sorumlu Genel Müdür Yardımcısının (Kamil Fırat Çelebioğlu’nun) 13.09.2013 tarihi itibariyle görevinden azline ilişkin şirket yönetim kurulu kararının yer aldığı görülmüştür.

Şirketin Finans ve Satınalma ile Pazarlama işlerinden sorumlu Genel Müdür Yardımcısının 26.05.2011 tarih ve 7823 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayımlanan ilanla atandığı görülmüş olup, 07.10.2013 tarih ve 8420 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde anılan kişinin azline ilişkin olarak yayımlanan ilanın da tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir belge niteliğinde olduğu ve teklif dosyası içinde sunulması gerektiği kanaatine ulaşılmıştır.

Bu itibarla, Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın Pilot Ortağı olan Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş.nin Tüzel Kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicili Gazetesinin teklif ekinde sunulmadığı gerekçesiyle anılan iş ortaklığının teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işlemi mevzuata uygun bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda Detaş Konut İmar İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. - Sigma İnş. ve Turz. İşletmeleri Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığından “itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunca alınan “düzeltici işlem belirlenmesine** ”** niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi