KİK Kararı: 2014/UY.I-143

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/003
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 09.01.2014
Karar No : 2014/UY.I-143 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Güven İnş. Tur. Mad. Taş. San. Ve Tic. Ltd. Şti.+ Ankara İnş. Tic. Ve San. Ltd. Şti. +Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. Ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı, PALMİYE MAH. 1201 SOK. TORUN APT. NO : 5/1 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program Ve İzleme Dairesi Başkanlığı, İsmet İnönü Bulvarı No:14 06100 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/18930 İhale Kayıt Numaralı "(Silifke - Mut) Ayr. - Gülnar - Aydıncık Yolu (Gülnar - Aydıncık Arası) Km: 0+000 - 15+679.35G / 16+670.64İ - 31+832.69 Kesiminin Yapım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığıtarafından 26.06.2013tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “(Silifke - Mut) Ayr. - Gülnar - Aydıncık Yolu (Gülnar - Aydıncık Arası) Km: 0+000 - 15+679.35G / 16+670.64İ - 31+832.69 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Güven İnş. Tur. Mad. Taş. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Ankara İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. -Yapı Sts İnş. Taah. Mad. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 01.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.11.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.11.2013tarih ve 35928sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4156sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş ortaklığı olarak bahse konu ihalenin ön yeterlik aşamasına başvuruda bulundukları, yapılan ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda idarenin 09.05.2013 tarih ve 1832 sayılı yazısı ile İş Ortaklıkları’nın yeterli bulunduğunun bildirildiği, bahse konu ihaleye ilişkin Özce İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusu sonucunda Kamu İhale Kurulu’nun 2013/UY.I-3060 sayılı kararı ile “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verildiği, 22.10.2013 tarihinde tebliğ edilen 11.10.2013 tarih ve 4452 sayılı Düzeltici Ön Yeterlik Değerlendirme sonucu yazısı ile ; “İş ortaklığının pilot ortağı Güven İnş. Tur. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.5.1 maddesine göre sunulan iş denetleme belgesine konu işin devredildiği, fakat geçici kabulünün yapılmadığı tespit edilmiş olup bu durumun Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39.2.d ve 4734 sayılı Kanun’un 10.b2.e maddelerine aykırı olduğundan bahisle İş Ortaklıklarının başvurularının değerlendirme dışı bırakıldığının ” bildirildiği,

Kontrol şefi Nejat Çubukçuoğlu adına 20.09.2008 tarih ve 2474 sayı ile düzenlenen iş denetleme belgesinin İzmir-Urla- Çeşme Otoyolu (İkiztepe-Konuk-Doğanlar kesimi) işinin 20.05.2008 tarihinde devredildiği, söz konusu belgenin devir tarihinden sonra 20.09.2008 tarihinde ilgili Yönetmeliklere uygun olarak düzenlendiği, bu tarihten sonra 03.07.2009 tarih ve 27277 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yürürlüğe girdiği, anılan Yönetmelik’in 39.15’inci maddesinde “İş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş ve geçici kabulü yapılmamış bir işe ait iş denetleme veya iş yönetme belgesinin sunulması halinde; belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa geçici kabul tarihi, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin %80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.” hükmü uyarınca eski Yönetmeliğe göre düzenlenen belgelerin kullanılabileceği ve kullanılması durumunda beraberinde taşıması gerekli tüm bilgilerin ayrıntılı olarak belirtildiği, İş Ortaklıkları tarafından sunulan teklif dosyasında bu yazınının eksiksiz olarak bulunduğu, ancak bunun idare tarafından yok sayıldığı,

İdarece anılan Yönetmeliğin 39.2.d ve 4734 sayılı Kanun’un 10.b.2’nci maddeleri ileri sürülerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bu maddenin daha önce düzenlenmiş belgelerle ilgili maddeler olmadığı, ayrıca bahse konu mevzuat maddelerinde denetlenen ve yönetilen işleri ifade eden kelimelerin bulunmadığı, söz konusu maddelerin iş bitirme belgelerine ilişkin olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin birinci fıkrasında,

“İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2-

…

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

…

İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde,

“(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

…

d) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

…

(15) İş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş ve geçici kabulü yapılmamış bir işe ait iş denetleme veya iş yönetme belgesinin sunulması halinde; belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa geçici kabul tarihi, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin % 80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

...” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde,

“(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

….

(3) İdarenin izni ile devredilen ve geçici kabulü yapılan işlerde;

a) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Devir öncesinde veya sonrasındaki dönemde işin ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranındaki kısmını gerçekleştiren yüklenicilere “yüklenici iş bitirme belgesi”,

b) İlk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

düzenlenir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca devredilen işlere ilişkin olarak iş ideneyim belgesinin düzenlenebilmesi için bahse konu işin geçici kabulünün yapılmış olması gerekmektedir.

İncelemeye konu ihale “(Silifke - Mut) Ayr. - Gülnar - Aydıncık Yolu (Gülnar - Aydıncık Arası) km: 0+000 - 15+679.35G / 16+670.64İ - 31+832.69 Kesiminin Yapım İşi” olup, 19.03.2013 tarihinde Ön Yeterlik Değerlendirmesi yapılan ihalenin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde,

“…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur.

Aday tarafından 81.512.000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. düzenlemesine yer verilmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden 46 adayın ön yeterlik başvurusunda bulunduğu, 6 adayın başvurusunun muhtelif gerekçelerle idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, Ön Yeterlik Şartnamesi’nin 7.9’uncu maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlama sonucunda 100 tam puan alan 37 adayın kısa listeye alındığı, 3 adayın ise almış olduğu puanın 100 tam puanın altında kaldığı gerekçesiyle Ön Yeterlik Şartnamesi’nin yukarıda aktarılan 7.8’nci maddesi ve devamı alt maddelerinde yer alan düzenlemeler çerçevesinde yeterli görülmediği ve kısa listeye alınmadığı 11.10.2013 tarihli Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı ve eklerindeki belgelerden anlaşılmaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca devredilen işlere ilişkin olarak iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi için işin geçici kabulünün yapılması gerekmektedir. Ayrıca iş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş ve geçici kabulü yapılmamış bir işe ait iş denetleme veya iş yönetme belgesinin sunulması halinde; belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa geçici kabul tarihi, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin % 80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.

Sonuç olarak anılan Yönetmelik’in yürürlüğe girdiği tarihten önce devredilmiş bir işe ait olan iş deneyim belgesinin kullanılabilmesi için işin geçici kabulünün yapılmış olması ve bu hususu tevsik edici belgenin sunulması gerekmektedir.

Bahse konu ihalede Güven İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ankara İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Yapı STS İnş. Mad. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağının teklifi 11.10.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile “ İş ortaklığının pilot ortağı Güven İnş. Tur. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.5.1 maddesine göre sunulan iş denetleme belgesine konu işin devredildiği, fakat geçici kabulünün yapılmadığı tespit edilmiş olup bu durumun Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39.2.d ve 4734 sayılı Kanun’un 10.b.2.e maddelerine aykırı olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Anılan İş Ortaklığı’nın pilot ortağı Güven İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.ye ait ortaklık durum belgesinin tetkikinden bahse konu belgenin düzenlediği tarih olan 15.03.2013 tarihinden önceki beş yıl boyunca Güven İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin %50’den fazla hissesine sahip ortağının Nejat Çubukçuoğlu olduğu, anılan şirketin iş deneyimini tevsik etmek için Nejat Çubukçuoğlu adına düzenlenen 20.09.2008 tarihli iş denetleme belgesinin sunulduğu, bahse konu iş denetleme belgesinde,

İŞ DENEYİM BELGESİ

(İş Denetleme)

1. İşveren ( a )

:Ulaştırma Bakanlığı Karayolları Genel Müdürlüğü

2. İşin adı ve varsa ihale kayıt numarası

:İzmir –Urla –Çeşme Otoyolu (İkiztepe-Konak-Doğanlar Kesimi)

3. İşin yapıldığı yer

:İzmir

4. Uygulanan yapı tekniği

:Otoyolu Yapım İşi (Toprak ve Tesviye, Üstyapı, Büyük ve Küçük Sanat Yapıları, Viyadük, Aç Kapa Tünel İşleri, Güvenlik ve Trafik İşaretlemeleri, Aydınlatma, Peysaj İşleri ve İkincil İşler)

5. İlgilinin adı soyadı

:Nejat ÇUBUKÇUOĞLU

6. İlgilinin unvanı

:İnşaat mühendisi

7. Belgenin ne sıfatla verildiği

:Kontrol şefi (Yapım Kontrol Başmühendisi)

8. Aynı sıfat ve görev unvanı ile diğer çalışanlar

:---

9. İlk sözleşme bedeli

:58.750.844 ABD Doları

10. Toplam sözleşme bedeli

:228.221.516,82 ABD Doları

11. Sözleşme tarihi

:05.04.1991

12. İşin geçici kabul/tasfiye veya iskan tarihi

:Halen devam ediyor

13. İlgilinin hangi tarihler arasında görev yaptığı

:23.07.1990-21.11.1997

14. İlgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarı ile fiziki gerçekleşme oranı

:130.041.750 ABD Doları %221,34

15. Belge Tutarı

: 130.041.750 ABD Doları

16 . İlgilinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarı

: 130.041.750 ABD Doları

bilgilerinin yer aldığı, söz konu iş deneyim belgesi ekinde Karayolları Genel Müdürlüğü’nün Nejat Çubukçuoğlu’na hitaben yazılan 21.01.2013 tarihli ve 192 sayılı yazısında (söz konusu yazının 21.02.2013 tarihli noter onaylı örneği sunulmuştur),

“İş deneyim belgesi ile ilgili yazınız incelenmiş olup, ilgi yazınızda bahsi geçen söz konusu Yönetmeliğin 39’uncu maddesinin 15’inci bendine istinaden istenilen bilgiler aşağıda çıkartılmıştır.

İşin adı :İzmir-Urla-Çeşme Otoyolu

İlk sözleşme bedeli :İkiztepe-Konak-Doğanlar Kesimi

Toplam Sözleşme Bedeli :58.750.844 ABD Doları

Toplam Sözleşme Bedeli :282.141.697 ABD Doları

Sözleşme Fiyatları İle Gerçekleşen İş Tutarı:255.702.980 ABD Doları

Gerçekleşme %’si :%90,63

İşin Geçici Kabul Tarihi :Geçici kabulü yapılmadı

İşin toplam sözleşme bedelinin “% 80’i 05.06.2007 tarihinde tamamlanmış olup, iş bu yazı ilgilinin 21.01.2013 tarihli dilekçesine istinaden düzenlenmiştir” denilmiştir.

Konuya açıklık getirmek için Karayolları Genel Müdürlüğünden 12.12.2013 tarih ve 3097 sayılı yazı ile 28.09.2008 tarih ve 2474 sayılı “İzmir-Urla-Çeşme Otoyolu (İkiztepe-Konak-Doğanlar Kesimi” işine ilişkin olarak Nejat Çubukçuoğlu adına düzenlenen iş denetleme belgesine konu işin devredilen bir iş olup olmadığı, söz konusu belge devredilen bir işe ilişkin düzenlenmiş ise devir tarihi ile bahse konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığı, yapılmış ise geçici kabul tarihinin bildirilmesi istenilmiş, anılan idareden gelen 20.12.2013 tarih ve 206628 sayılı yazıda “ Nejat Çubukçuoğlu adına düzenlenen 20.09.2008 tarih ve 387-2474 sayılı iş denetleme belgesine konu İzmir-Urla Otoyolu projesi, Bayındır İnş. Turz. Tic. ve San. A.Ş. tarafından yürütülmekte iken müteahhit firmanın ve Ege Asfalt İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş.’nin talebi üzerine Genel Müdürlük Makamının 12.05.2008 tarih ve 0575 sayılı Olur’u ile Ege Asfalt İnş. Nak. San. ve Tic. A.Ş’ye devredilmiştir. Söz konusu işin geçici kabulü yazımız tarihi itibarıyla yapılmamıştır ” denilmiştir.

Güven İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Ankara İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. - Yapı STS İnş. Mad. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının pilot ortağı Güven İnş. Tur. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş denetleme belgesine konu işin devredildiği, fakat geçici kabulünün yapılmadığı anlaşıldığından idarece anılan İş Ortaklığı’nın teklifinin “Güven İnş. Tur. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.5.1 maddesine göre sunulan iş denetleme belgesine konu işin devredildiği, fakat geçici kabulünün yapılmadığı tespit edilmiş olup bu durumun Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39.2.d ve 4734 sayılı Kanun’un 10.b.2.e maddelerine aykırı olduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Diğer taraftan ön yeterlik başvurusunda bulunan diğer adayların devam eden işlere ilişkin sunduğu iş deneyim belgelerinin devredilen bir işe ilişkin olup olmadığı, devredilmiş işe ilişkin ise belgeye konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığının idarece yapılan değerlendirmelerde dikkate alınması gerektiği de açıktır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi