KİK Kararı: 2014/UM.IV-2215

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/037
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 26.05.2014
Karar No : 2014/UM.IV-2215
BAŞVURU SAHİBİ:
Al-De Kimya San. Baharat Gıda Temz. İth. İhrc. ve Tic. Ltd. Şti., T.CEMAL BERİKER BULVARI GİZERLER İŞ MERKEZİ KAT:9 NO:29 ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü(Eüaş) Afşin-Elbistan A Termik Santralı İşl.Müd., Çogulhan Kasabası KAHRAMANMARAŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/22479 İhale Kayıt Numaralı "Payet Kostik (Sodyum Hidroksit)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü Afşin-Elbistan A Termik Santralı İşletme Müdürlüğütarafından 18.03.2014tarihinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 3’üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında yapılan “Payet Kostik (Sodyum Hidroksit)Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 14.05.2014tarih ve 15474sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1667sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, şikayete konu ihaleye teklif verdikleri tarih itibariyle ihalelere katılmaktan yasaklı olmadıkları halde, başka bir ihalede haklarında verilen yasaklama kararı nedeniyle, 12.000.-Liralık geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi işleminin uygun olmadığı, bu tutarın faiziyle birlikte iade edilmesi gerektiği, ayrıca belirttikleri hususlar ile ilgili olarak idare mahkemesine dava açtıkları, Kahramanmaraş İdare Mahkemesinin Esas 2014/342 ve 2014/818 sayılı Kararı ile idari merci tecavüzü kararının verildiği, bu karar ile öncelikle Kamu İhale Kurumu’na başvurulmasının gerektiğinin belirtilmesi üzerine Kuruma başvurdukları iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “ Aşağıda belirtilen idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülür:

…

b) Kamu iktisadi kuruluşları ile iktisadi devlet teşekküllerinden oluşan kamu iktisadi teşebbüsleri.

…

d) (a), (b) ve (c) bentlerinde belirtilenlerin doğrudan veya dolaylı olarak birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulundukları her çeşit kuruluş, müessese, birlik, işletme ve şirketler.

…

Ancak, Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu ve bu Fonun hisselerine kısmen ya da tamamen sahip olduğu bankalar, 4603 sayılı Kanun kapsamındaki bankalar ve bu bankaların doğrudan veya dolaylı olarak birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulundukları şirketler ((e) bendinde belirtilen yapım ihaleleri hariç) 4603 sayılı Kanun kapsamındaki bankaların 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa tabi gayrimenkul yatırım ortaklıkları ile enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektörlerinde faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler bu Kanun kapsamı dışındadır. ” hükmü,

Anılan Kanun’un “İstisnalar” başlıklı 3’üncü maddesinde “…g) 2 nci maddenin birinci fıkrasının (b) ve (d) bentlerinde sayılan kuruluşların, ticarî ve sınaî faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için yapacakları, Hazine garantisi veya doğrudan bütçenin transfer tertibinden aktarma yapmak suretiyle finanse edilenler dışındaki yaklaşık maliyeti ve sözleşme bedeli ikitrilyon üçyüzmilyar Türk Lirasını _(Yedimilyon ikiyüzaltmışdörtbin dokuzyüzkırk Türk Lirasını)__*_aşmayan mal veya hizmet alımları,

…

Ceza ve ihalelerden yasaklama hükümleri hariç bu Kanuna tâbi değildir.” hükmü,

Aynı Kanun’un “İstisnalara ilişkin esas ve usuller” başlıklı geçici 4’üncü maddesinde ise “…Enerji, su, ulaştırma ve telekomünikasyon sektöründe faaliyet gösteren teşebbüs, işletme ve şirketler, özel kanunları yürürlüğe girinceye kadar bu Kanunun 3 üncü maddesinin (g) bendi hükmüne, bu bent kapsamında yer almayan mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde ise Kanunun diğer hükümlerine tâbi olurlar…” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından Kuruma, Kahramanmaraş İdare Mahkemesi tarafından verilen idari merci tecavüzü kararı sonrasında başvurunun yapıldığı görülmekle birlikte, ihale ilanı ve/veya EKAP üzerinden ulaşılan ihale bilgilendirme sayfasının incelenmesi neticesinde, söz konusu ihalenin Kamu İhale Kanununa göre yapılmadığı tespit edilmiş olup, 4734 sayılı Kanun’un 3’üncü maddesinin (g) bendi uyarınca istisna kapsamında olduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurulunun 09.10.2003 tarihli, 2003/DK.D-321 sayılı kararı gereğince Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü’nün “ Kimyasal Malzemeler Alımı ” Kamu İhale Kanununun 3 üncü maddesinin (g) bendi kapsamında değerlendirilerek istisna kapsamına alındığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumu’nun görevleri, 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikâyet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. Başvurunun ise, 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan, istisna kapsamında yapılan bir ihaleye ilişkin olduğu, dolayısıyla Kamu İhale Kurumu’nun görev alanına girmediği anlaşıldığından, söz konusu şikayetin incelenmesinde Kurumun görev ve yetkisi bulunmamaktadır.

Diğer taraftan başvurunun, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinde yer alan şekil unsurlarına uygun olmadığı (avukat tarafından sunulan vekaletnamede baro pulunun yer almadığı) tespit edilmiştir. Ayrıca, başvuru dilekçesine, 4734 sayılı Kanunun 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun da eklenmediği görülmüştür.

Bu nedenle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi