KİK Kararı: 2014/UM.IV-1480

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/022
Gündem No : 104
Karar Tarihi : 19.03.2014
Karar No : 2014/UM.IV-1480
BAŞVURU SAHİBİ:
Yeşilyurt Dayanıklı Tüketim Malları Ve Plastik Mobilya Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi, AYDINLIKEVLER MAH. GMK BULVARI NO : 412/B MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Keçiören Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Cumhuriyet Cad. No:1 Kalaba Kent Meydanı ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/3244 İhale Kayıt Numaralı "4 Kısım Mobilya Ve Muhtelif Malzeme Mal Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Keçiören Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 11.02.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “4 Kısım Mobilya ve Muhtelif Malzeme Mal Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 11.03.2014tarih ve 8770sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1071sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,
1 ) Kamu İhale Kanunun 10/9-h maddesi uyarınca istenilen bilgi ve belgeler firmalarına tam olarak ihale dosyasında teslim edilmediği, ihaleye bazı eksik belgelerle katılmış olmaları sehven ve kasıt olmaksızın mevzuatı tam bilmediklerinden kaynaklandığı, ihaleye kabul edilmemelerinin gerektiği, itiraza konu ihaleye iştirak için Kamu İhale Kanun’un 46/1-a maddesi uyarınca iş deneyimini gösteren belgelerden iki adet faturanın noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesince onaylanmış örneğinin ibraz edilmesi gerektiği, bu şekilde onaylı belgeler taraflarınca ibraz edilmediği, bu husus ihale dosyasındaki başvurularının ve ekleri incelendiğinde teyit edileceği, iş deneyimi için istenen ve onaylı olmayan 2 adet fatura örneği ekte sunulduğu, yukarıda belirtilen konu ile ilgili olarak 27.02.2014 tarihindeki başvurularından sonra eksiklik idarece taraflarına 04.03.2014 tarihinde tebliğ edilmiş olup, ekteki belgenin 2.sayfasında eksik olan hususlarında gerekli onaylı evrakların talep edildiği,

2. İhale şartnamesindeki evsaf nitelik, ölçü, ağırlık, ebatlar gibi belirlenebilirdik kriterine uymayan eksiklikler nedeniyle ihalenin iptali gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik iddialarına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler…

…Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir… ”,

“İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

Hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinin altıncı fıkrasında “ İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz. ” açıklaması yer almaktadır.

İdareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

11.02.2014 tarihinde yapılan ihalede, ihale dokümanının başvuru sahibince 07.02.2014 tarihinde satın alındığı, ihale dokümanına yönelik 27.02.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin cevabının 04.03.2014 tarihinde başvuru sahibine bildirilmesi üzerine başvuru sahibinin 11.03.2014 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, 4734 sayılı Kanun’un yukarıda belirtilen hükümleri gereği, şikâyetçinin ihale dokümanına yönelik olarak en geç ihale tarihinden (11.02.2014) 3 (üç) işgünü öncesine (05.02.2014) kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu sürenin bitiminden sonra (27.02.2014) idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince ihale dokümanına yönelik iddialarına ilişkin başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin kendi teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddiasına ilişkin olarak;

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir ” hükmü bulunmaktadır.

İdareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan istekli olması nedeniyle hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin bulunmadığı dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvuru sahibinin kendi teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine ilişkin iddiasının ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KISMEN KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde “ Kamu İhale Kanunun 10/9-h maddesi uyarınca istenilen bilgi ve belgeler firmalarına tam olarak ihale dosyasında teslim edilmediği, ihaleye bazı eksik belgelerle katılmış olmaları sehven ve kasıt olmaksızın mevzuatı tam bilmediğimizden kaynaklandığı, ihaleye kabul edilmemelerinin gerektiği, itiraza konu ihaleye iştirak için Kamu İhale Kanun’un 46/1-a maddesi uyarınca iş deneyimini gösteren belgelerden iki adet faturanın noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesince onaylanmış örneğinin ibraz edilmesi gerektiği, bu şekilde onaylı belgeler taraflarınca ibraz edilmediği, bu husus ihale dosyasındaki başvurularının ve ekleri incelendiğinde teyit edileceği, iş deneyimi için istenen ve onaylı olmayan 2 adet fatura örneği ekte sunulduğu, yukarıda belirtilen konu ile ilgili olarak 27.02.2014 tarihindeki itiraz başvurumuzdan sonra eksiklik idarece tarafımıza 04.03.2014 tarihinde tebliğ edilmiş olup, ekteki belgenin 2.sayfasında eksik olan hususlarında gerekli onaylı evrakların talep edildiği” şeklindebelirttiği birinci iddiası hakkında Kurul çoğunluğunca, başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu gerekçesiyle 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden “başvurunun reddine” karar verilmiştir.

İdareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için, aday, istekli veya istekli olabileceklerin hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanunun 4. maddesinde geçen aday, istekli ve istekli olabilecek tanımları ve 54. maddesinde yer alan ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet yoluna başvurmaları yolundaki düzenleme, ihale dokümanı almayan kişilerin başvuruda bulunamayacaklarını, bu satın alma işleminin ehliyet şartının ön koşulu olduğunu ortaya koymaktadır.

Söz konusu ihalede, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanı satın alınarak, ihaleye teklif verildiği, anılan Kanun ve Yönetmelik hükmü uyarınca istekli statüsünü kazandığından ihalenin üzerinde kalması iddiasının incelenmesinin önünde hukuki engel bulunmamaktadır.

Ayrıca, başvuru sahibinin iddiası çerçevesinde yapılacak inceleme sonucunda tekliflerin sıralaması değişebileceğinden, başvuru sahibinin üzerinde ihale kalmasından bağımsız olarak birinci iddiasına ilişkin olarak ehliyetinin kabulünün yanı sıra anılan Yönetmeliğin 16. maddesinde sayılan diğer unsurlar da başvuru sahibi tarafından yerine getirildiğinden işin esasının incelenmesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin birinci iddiasının “esasının incelemesine geçilmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “başvurunun reddine” ilişkin kararına katılmıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi