KİK Kararı: 2014/UM.III-1991

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/031
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 07.05.2014
Karar No : 2014/UM.III-1991
BAŞVURU SAHİBİ:
Eylül Tasarım Kalıp ve Plastik San. Tic. Ltd. Şti., ZÜMRÜTEVLER MAH. FIRAT SOK. NO: 8/B İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Su Kanal İdaresi Genel Müdürlüğü, Güzeltepe Mahallesi Alibey Caddesi No: 7 34060 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/17911 İhale Kayıt Numaralı "Yemekhanelerde Kullanılmak Üzere Temizlik Malzemesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Su Kanal İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 06.03.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yemekhanelerde Kullanılmak Üzere Temizlik Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Eylül Tasarım Kalıp ve Plastik San. Tic. Ltd. Şti.nin 28.03.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.04.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 11.04.2014tarih ve 12356sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.04.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1427 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İstanbul Su Kanal İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 2014/17911 İhale Kayıt Numaralı “Yemekhanelerde Kullanılmak Üzere Temizlik Malzemesi Alımı” ihalesinin 06.03.2014 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihaleye beş isteklinin teklif verdiği ve firmalarının en düşük teklifi sunduğu, ancak ihaleye ilişkin kesinleşen ihale kararı bildirim yazısında firmaları tarafından sunulan ticaret sicil gazetesindeki şirket ana sözleşmesindeki faaliyet alanı ile ihale konusu işin örtüşmediği gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının belirtildiği, ihalede beş teklif verilmiş olmasına rağmen dört isteklinin bir takım nedenle elenerek ihalenin teklif fiyatı 10.000 TL daha yüksek olan bir firma üzerinde bırakıldığı ve kamu zararına neden olunduğu, kamu ihale mevzuatında ihale konusu mal alımı işi ile ticaret sicil gazetesinde belirtilen faaliyet alanının birebir uyumlu olması gerektiğine dair bir düzenlemenin bulunmadığı, kaldı ki firmalarının ana sözleşmesin belirtilen iş ile ihale konusu işin konusunun uyuştuğu, teklif dosyalarında sunulan ticaret sicil gazetesi incelendiğinde, şirketlerinin faaliyet alanının “... Bu amaç ve konusunu gerçekleştirmek için taşınır ve taşınmaz mallar alır, satar.” şeklinde hüküm bulunduğu, yani şirketlerinin her türlü mal alıp satabileceği, ihalelere katılabileceği, ihale konu iş kapsamında satın alınacak olan malzemenin tüm market ve toptancılardan temin edilebilecek bir ürün olduğu, temin edilmesi zor bir malzeme olmadığı, dolayısıyla şirketlerinin faaliyet alanı içinde olduğu, tekliflerinin belirtilen gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması nedeniyle kamunun zarara uğratıldığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale dokümanında yer alan belge ve bilgilerden, şikâyete konu ihalenin İstanbul Su Kanal İdaresi Genel Müdürlüğü’nün yemekhanelerde kullanılmak üzere 22 kalem temizlik malzemesi alımı işine ilişkin olduğu, ihalenin kısmi teklife kapalı olduğu ve sözleşmenin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 30 takvim günü olduğu, ihalenin birim fiyat alınmak suretiyle gerçekleştirildiği belirlenmiştir.

Şikâyet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimler olarak tanımlandığı, ihale işlem dosyasında yer alan başvuru sahibinin teklif belgeleri incelendiğinde, İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesi gereğince sunulan 07.01.2014 tarihli İstanbul Ticaret Odası faaliyet belgesi üzerinde yapılan incelemede, tüzel kişiliğin meslek grubunun “plastik ve kauçuk”şeklinde, Nace kodunun ise “plastik kalıp ve döküm modeli imalatı” şeklinde olduğu, aynı madde kapsamında sunulan 17.06.2008 tarih ve 7085 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi nüshasının 409’uncu sayfasında adına teklif verilen kişiliğin “amaç ve konu”başlıklı 3’üncü maddesi altında yer alan “şirketin amaç ve konuları başlıca şunlardır.” şeklindeki birinci fıkrada tanımlanan amaç ve konularını oluşturan faaliyet kalemleri arasında ihale konusu işe ilişkin mal/malzeme kalemlerinin üretim veya tedarik faaliyetlerinin yer almadığı, aynı gazetenin 410’uncu sayfasında yer alan, “ şirket maksat ve konusunu gerçekleştirmek için” şeklindeki ikinci fıkrada belirtilen ve başvuru dilekçesinde atıfta bulunulmuş olan faaliyetlerin gerçekleştirilmesini teminen yapılacak menkul, gayri menkullerin satın alınması ve değerlendirilmesine ilişkin olduğu, ticari faaliyet kapsamında değerlendirilebilecek bir üretim veya alım satım mahiyeti taşımadığı ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.

06.03.2014 tarihinde yapılan ihaleye 5 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme neticesinde başvuru sahibinin ticaret odası faaliyet belgesinde belirtilen faaliyet alanının ve meslek grubunun ihale konusu mal/malzemeyi kapsamadığı gerekçesiyle, Neta Temizlik Ürünleri Kimya İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin geçici teminat mektubunun uygun olmaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Umut Temizlik Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. ile EDK Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin yaklaşık maliyetin üzerinde olması nedeniyle anılan isteklilerin tekliflerinin uygun bulunmadığı ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 17.03.2014 tarihli kesinleşen ihale kararı ile Nemkar Plastik Temizlik İnşaat Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde _“7.1._İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri” düzenlemesi bulunmaktadır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet”başlıklı 125’inci maddesinde “ (1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2)Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.Söz konusu maddenin gerekçesinde, bu madde ile 6762 sayılı Kanun’un 137’nci maddesinde öngörülmüş bulunan ve tüm ticaret şirketleri için geçerli olan ultra vires ilkesinin kaldırıldığı, ticaret şirketlerinin Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde haklardan yararlanabilecekleri, borçlar üstlenebilecekleri ifade edilmiştir.

Ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet alanlarında da haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu’nda herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır. Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar”başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır.

Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların evleviyetle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

Başvuru sahibinin teklif dosyası kapsamında İdari Şartname’nin yukarıda belirtilen 7.1’inci maddesinde istenilen belgeler için 17.06.2008 tarihli ticaret sicil gazetesini sunduğu, sunulan ticaret sicil gazetesinde yayımlanan şirket sözleşmesinin “Şirketin amaç ve konusu”başlıklı 3’üncü maddesinde “ Şirketin amaç ve konuları başlıca şunlardır:

1. Şirket her türlü plastik hammaddeleri alım satımını yapmak
2. Lastik, kauçuk ve plastik profil ve profille ilgili her türlü mamul ve malzemenin tasarımı, üretimi, toptan ve perakende alım satımı dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak
3. Her türlü plastik ürünlerinin ham mamul, yan mamul maddelerinin toptan ve perakende alımı, satımı, dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak,
4. Yurt içinde ve yurt dışında her türlü plastik sektöründe kullanılacak ham madde, yan mamul ve mamulleri ile bu ürünlerin üretimi için gerekli makine, teçhizat, kalıp ve yedek parçaları tasarımı, imalatı, montajı, tamiri, bakımı, ithali, ihracı, tanıtımı, pazarlaması, toptan ve perakende alımı ve satımını yapmak, her türlü plastik enjeksiyon baskı imalatı yapmak, yapılmış olanların ithali, ihracı, tanıtımı, pazarlaması, toptan ve perakende alımı ve satımı yapmak
5. Yurt içinde ve yurt dışında enjeksiyon makineleri ile bu makinelerin her türlü aksesuar ve yedek parçalarının tasarımı, imalatı, montajı, tamiri, bakımı, ithali, ihracı, tanıtımı, pazarlaması, toptan ve perakende alımı ve satımını yapmak,
6. Her türlü kesici delici forma ve sıvama plastik kauçuk alüminyum ve metal enjeksiyon kalıplarının tasarımı, imalatı, ithali, ihracı, tanıtımı, pazarlaması, toptan ve perakende alımı, ve satımını yapmak
7. Plastik kalıpların ve makinelerin toptan ve perakende alımı, satımı, dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak
8. Toz, granül veya levha plastikten mamul tabak, çatal,kaşık, bardak, ayran ve yoğurt kapları, su kapları, gıda maddesi ve her türlü ambalaj malzemesi, leğen, kova, bidon gibi plastik mutfak eşyalarının tasarımı, üretimi, toptan ve perakende alım, satımı,dağıtımı, ithalat ve ihracatını yapmak,

…” hükümlerine yer verildiği görülmüştür.

Yine teklif dosyası kapsamında sunulan 07.01.2014 tarihli İstanbul Ticaret Odası’ndan alınan faaliyet belgesinde, şirketin meşgalesi olarak her türlü plastik hammaddeleri alım satımını yapmak ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işler belirtilmiştir.

Başvuru sahibi firmanın iştigal konusunu oluşturan işler içerisinde ihale konusu iş olan temizlik malzemelerine ilişkin işler yer almadığından, anılan istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ilekarar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi