KİK Kararı: 2014/UM.II-2789

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/052
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 04.08.2014
Karar No : 2014/UM.II-2789
BAŞVURU SAHİBİ:
Sır Boya Kimya San. Ve Tic. A.Ş., TUZLA KİMYACILAR OSB MELEK ARAS BULVARI ORGANİK CAD. NO : 35 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çorum Belediye Başkanlığı, Yeniyol Mahallesi Gazi Caddesi No: 2 19100 ÇORUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/67156 İhale Kayıt Numaralı "Yol Çizgi Boyası Ve Cam Küreciği Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çorum Belediye Başkanlığıtarafından 01.07.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yol Çizgi Boyası ve Cam Küreciği Alımı” ihalesine ilişkin olarak Sır Boya Kimya San. ve Tic. A.Ş.nin 10.07.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.07.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 15.07.2014tarih ve 22696sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.07.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2186sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale konusu alanda faaliyet göstermediği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “Yol Çizgi Boyası ve Cam Küreciği Alımı.” olarak belirtildiği, miktarı ve türünün ise “Asfalt yollar üzerinde bulunan yol çizgilerinin standartlara göre çizilebilmesi için 20000 Kg Beyaz Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası 5000 Kg Sarı Akrilik Soğuk Yol Çizgi Boyası 1600 Kg Tiner Selülozik ve 2500 Kg cam küreciği alımı” şeklinde belirtildiği, 18’inci maddesinde ise teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği görülmüştür.

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ 7.1.b Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri… ” düzenlemesine yer verilmiştir.

29.6.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü bulunmakta iken, anılan Kanun 13.01.2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırılmış olup, yeni Kanun’un “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin ikinci fıkrasına önceki Kanun’un aksine “ Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler.” hükmü getirilmiştir.

Dolayısıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ” olarak tanımlanmıştır.

Anılan mevzuat hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihaleyle hizmet alımı sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir.

İhale üzerinde bırakılan Murat Recep Temiz’e ait 16.05.2014 tarihli ve 8571 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi örneğinde, işletmenin ticaret unvanının “ Murat Recep Temiz Tutkunlar İnşaat Tarım Hayvancılık ” olarak, işletmenin amaç ve konusunun ise “ İkamet Amaçlı Binaların inşaatı ile inşaat Taahhüt işleri ve Müteahhitlik. Belirli Bir Mala Tahsis Edilmiş Mağazalarda Boya Hırdavat Malzemesi ve El Aletleri Perakende Ticareti, Hırdavat Malzemesi ve El Aletleri Toptan Satışı ile Sütü Sağılan Büyük Baş Hayvan Yetiştiriciliği” olarak belirtildiği, ihale konusu işin ise boya alımı olduğu dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiği anlaşılmış ve başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi