KİK Kararı: 2014/UM.I-3541

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/073
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 31.10.2014
Karar No : 2014/UM.I-3541
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Elektromed Elektronik San. ve Sağlık Hizmetleri A.Ş.,

VEKİLİ:

Av. Önder KARAHAN

Sağıl-1 Sok. No: 13/5 Sıhhiye – Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Espiye Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü,

Merkez Mah. G.M.K. Cad. Ş.Özgün Özdemir Sok. No: 11 28600 Espiye/GİRESUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/93146İhale Kayıt Numaralı “RF ile Uzaktan Okumalı Ön Ödemeli Soğuk Su Sayacı (Montaj Dahil)” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Espiye Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 28.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “RF ile Uzaktan Okumalı Ön Ödemeli Soğuk Su Sayacı (Montaj Dahil)” ihalesine ilişkin olarak Elektromed Elektronik San. ve Sağlık Hizmetleri A.Ş.nin 19.09.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.09.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.09.2014 tarih ve 32800 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2891 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Tekliflerinin belge eksikliği nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı hususunun kesinleşen ihale kararı ile kendilerine bildirilmesi üzerine söz konusu belgenin tamamlanarak idareye teslim edildiği, ancak idarece söz konusu belgenin teklifle birlikte sunulması gerektiği bildirilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınmadığı, İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendinde ve Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan “Teklif Edilen Sayacın Ülkemizde veya Herhangi Bir Avrupa Birliği Ülkesinde İçme Suyunda kullanılabileceğine Dair T.C Sağlık Bakanlığından veya Uluslararası Akredite Edilmiş Kuruluşlardan Alınmış Belgenin İbrazı Zorunludur.” şeklindeki düzenlemeye göre istenilen belge ile ilgili olarak teklif ekinde sunmuş oldukları analiz raporu “Sayacın sadece mavi renkli metal kaplama malzemesini içerdiği” gerekçesi ile reddedilmesi üzerine sonradan tamamlanan belgenin Kamu İhale Kanunu’nun 37'inci maddesinde yer alan hüküm gereğince teklifin esasını etkilemeyen nitelikte belge olarak değerlendirilip kabul edilmesi gerektiği,

2. Kamu ihale mevzuatında isteklilerden teklifleri ile birlikte zorunlu olarak ve ihtiyari olarak sunmaları istenilen belgelerin Teknik ve İdari Şartnamelerde yapılan düzenlemelere göre belirlendiği, buna göre idarece zorunlu olarak istenen tüm belgelerin teklifleri ile birlikte sunulduğu, ancak İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendi ile istenilen belgenin gerek Kamu İhale Kanunu gerekse Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde yer alan düzenlemelere göre zorunlu olarak istenilen belgeler arasında yer almadığı, bu nedenle söz konusu belgenin istenilmesine dahi gerek olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu iş “6000 adet RF ile uzaktan okumalı ön ödemeli soğuk su sayacı alımı” şeklinde tanımlanmıştır.

İdari Şartname’nin ‘İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri’ başlıklı maddesinin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendinde “Teklif edilen sayacın ülkemizde veya herhangi bir Avrupa Birliği ülkesinde içme suyunda kullanılabileceğine dair T.C Sağlık Bakanlığından veya uluslararası akredite edilmiş kuruluşlardan alınmış belgenin ibrazı zorunludur.” şeklinde düzenleme yapılarak isteklilerden teklif ettikleri sayacın içme suyunda kullanılabileceğine dair T.C. Sağlık Bakanlığı’ndan veya uluslararası akredite edilmiş kuruluşlardan temin edecekleri belgeyi teklifleri ile birlikte idareye sunmaları istenilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendinde yer alan düzenlemenin benzerine Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde de yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından bu kapsamda Sağlık Bakanlığı Türkiye Halk Sağlığı Kurumu tarafından düzenlenen analiz raporu teklif ile birlikte idareye sunulmuştur.

İhale Komisyonu tarafından yapılan değerlendirmeye göre başvuru sahibi tarafından sunulan söz konusu analiz raporunda su sayacına uygulanmış mavi renkli metal kaplama malzemesi ibaresinin geçtiği, değerlendirme kısmında da “Yukarıdaki analiz sonuçlarına göre metal kaplama malzemesi ilgili yönetmeliğe uygundur.” ifadesinin yer aldığı, bu nedenle İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendi ile Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan düzenleme gereğince teklif edilen sayacın ülkemizde veya herhangi bir Avrupa Birliği ülkesinde içme suyunda kullanılabileceğine dair T.C. Sağlık Bakanlığı’ndan veya uluslararası akredite edilmiş kuruluşlardan alınmış belge niteliğini sağlamadığı gerekçe gösterilerek başvuru sahibinin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde isteklilerin teklifleri ile birlikte idareye sunması gereken ekonomik ve mali yeterlik kriteri ile mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak istenecek belgelere yer verilmiş olup idarelerin ihale dokümanını hazırlarken Kanun’un anılan maddesinde yer alan hükme uygun olarak düzenleme yapması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin 8 numaralı alt bendinde yer alan “İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar,” hükmü ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 27’nci maddesinin (f) bendinde yer alan “Alım konusu malın piyasaya arzı için zorunlu olan izin veya benzeri belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu belgelerin yeterlik belgesi olarak istenilmemesi durumunda, teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında bu belgelerin muayene ve kabul aşamasında sunulmasına yönelik düzenleme yapılması zorunludur.” şeklindeki düzenleme gereğince idarece bu kapsamda ihale dokümanında mesleki ve teknik yeterlik kriteri olarak bir düzenleme yapılmıştır.

Buna göre ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemenin bu haliyle kesinleştiği ve yeterlik kriteri olarak istenen belgenin teklif ile birlikte istekliler tarafından idareye sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36’ncı maddesinde “Teklifler ihale dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale komisyonunca ihale dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla tespit edilerek, hazır bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif zarflarını alınış sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan zarflar bir tutanak ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açılır.

İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” hükmü,

Anılan Kanun’un “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37’nci maddesinde “İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.

Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36’ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda aktarılan hükümlerinden; ihale komisyonunun teklif zarflarını alınış sırasına göre inceleyeceği, uygun olan zarfları isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde alınış sırasına göre açacağı ve isteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının usulüne uygun olup olmadığını kontrol edeceği, bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı olarak değerlendirilmesine geçeceği, bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığının inceleneceği, tekliflerin bu doğrultuda değerlendirileceği belirtilmiştir.

Bu çerçevede ihale konusu işe ait İdari Şartname’nin 31 ve 32’nci maddelerinde benzer düzenlemelere yer verilerek isteklilerin teklifleri ile birlikte sunması gereken belgelerin daha sonradan tamamlatılmayacağı, ancak sunulan belgelerdeki bilgi eksikliklerinin tamamlatılacağı belirtilmiştir.

Buna göre, başvuru sahibince teklifi ile birlikte sunulan Sağlık Bakanlığı Türkiye Halk Sağlığı Kurumu tarafından düzenlenen analiz raporunda yer alan ifadenin sadece metal kaplama için geçerli olduğu, içme suyuna temas ile ilgili herhangi bir analiz sonucuna yer verilmediği, ayrıca söz konusu durumu tevsik amacıyla başka bir belgenin de teklifi ile birlikte sunulmadığı anlaşıldığından başvuru sahibi Elektromed Elektronik San. ve Sağlık Hiz. A.Ş. tarafından gerek İdari Şartname’nin 7.5.3.2’nci maddesinin (e) bendi gerekse Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde yer alan düzenlemelere göre teklif ile birlikte sunulması gereken belgenin sunulmadığı, bu nedenle söz konusu eksikliğin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 37’nci maddesinde yer alan hüküm gereğince teklifin esasını etkileyecek nitelikte olduğu ve dolayısıyla idarece tesis edilen işlemin mevzuata aykırılık taşımadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin bu iddiası ihale dokümanına yönelik olup ihale dokümanının da 20.08.214 tarihinde idareden satın aldığı anlaşılmıştır.

Buna göre İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.

(2) Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde oluşturulan şartları netleştirilmiş teknik şartname, birinci fıkranın (c) bendi kapsamında idari işlem veya eylem sayılır.” düzenlemesi,

Anılan Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri’ başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” düzenlemesi,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,

izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikayet Başvurusunda Bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinde ise “ … İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca “Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikayet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Mevzuatın yukarıda yer alan düzenlemeleri gereğince ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanının içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunamayacakları, ihale dokümanının kesinleşmiş olması sebebiyle tekliflerini buna göre vermeleri gerektiği anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte idareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu, ayrıca ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetlerin söz konusu süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunduğu ve teklifini buna göre vermiş olması nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunması mümkün bulunmamaktadır. Kaldı ki, başvuru sahibinin ihale dokümanını 20.08.2014 tarihinde aldığı, ihale tarihinin ise 28.08.2014 olduğu değerlendirildiğinde ayrıca başvuru sahibinin bu konuda idareye de herhangi bir şikayet başvurusunun da olmadığı dikkate alındığında başvuru sahibinin süre ve şekil yönünden de ihale dokümanına yönelik şikayette bulunamayacağı anlaşılmakta olup bu haliyle başvuru sahibinin bu konudaki iddiası hem ehliyet hem de süre ve şekil yönünden reddedilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi