KİK Kararı: 2014/UM.I-280

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/004
Gündem No : 75
Karar Tarihi : 13.01.2014
Karar No : 2014/UM.I-280 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. - IDC Savunma Sanayi Nakliye Ticaret IDC Savunma Sanayi Nakliye Ticaret A.Ş. - Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, ARJANTİN CAD. HALICI SOK. NO:5/1 GAZİOSMANPAŞA ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Emniyet Genel Müdürlüğü (İkmal Ve Bakım Dairesi Başkanlığı), Ayrancı Mah. Dikmen Cad. No: 11 06540 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/122891 İhale Kayıt Numaralı "Güvenlik Malzemesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Emniyet Genel Müdürlüğü İkmal ve Bakım Dairesi Başkanlığıtarafından 22.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Güvenlik MalzemesiAlımı” ihalesine ilişkin olarak IDC Savunma Sanayi Nakliye Ticaret A.Ş. - Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 04.12.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.12.2013tarih ve 39134sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4606sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalenin "Çevik Kuvvet Kaskı (Beyaz)" alımına yönelik üçüncü kısmının İş Ortaklıkları üzerinde bırakıldığı, ancak pilot ortaklarına ait kesinleşmiş sosyal güvenlik primi borcu bulunduğu gerekçesiyle adı geçen kısma ilişkin sözleşmenin imzalanamadığı ve 04.12.2013 tarihinde faks yoluyla tebellüğ ettikleri yazı ile 183.000,00 TL tutarındaki geçici teminatlarının tamamının gelir kaydedileceğinin kendilerine bildirildiği, sözleşmenin imzalanamadığı üçüncü kısma yönelik teklif fiyatlarının 375.000,00 TL olduğu, bu nedenle, söz konusu tutarın %3'üne isabet eden 11.250,00 TL tutarındaki geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekirken, teminatlarının tamamının gelir kaydedilmesinin mevzuata uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

…

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını; (d) bendi ile ilgili olarak, Gelir İdaresi Başkanlığının uygun görüşünü alarak vergi borcu kapsamına girecek vergileri; tür ve tutar itibariyle belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale üzerinde kalan isteklinin sözleşmeye davet edilmesi” başlıklı 66’ncı maddesinde “(1) Kanunun 41 inci maddesinde belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir.

(2) Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, sözleşme imzalanmadan önce, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle, ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.

(3) (Ek:16/03/2011-27876 R.G./13 md.) Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde kalan istekli, yasal yükümlülüklerini yerine getirerek sözleşme imzalamak zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilerek Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanır. (Değişik: 16/07/2011-27996 R.G./8 md.) Ancak, Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere idareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında Kanunun 58 inci maddesi hükümleri uygulanmaz.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “16.4.1. İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

16.4.2. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalede; aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. İstekli, teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunacaktır.

16.4.3. İşin tamamına veya bir kısmına teklif veren isteklinin teklif verdiği kısım veya kısımlardan birkaçı veya tamamı için ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmesi söz konusu olduğunda, yapım işleri ihaleleri hariç, bu istekli ile tek bir sözleşme imzalanacaktır. Ancak, mal ve hizmet alımlarında bir idareye bağlı birimlerin ihtiyaçlarının bir merkezden yapılan ihale ile karşılanması amacıyla kısmi teklife imkan verilen ihalelere münhasıran ve idari şartnamenin “Kısmi teklife ilişkin açıklamalar” başlığı altında idarece bu hususun düzenlenmiş olması kaydıyla her bir kısım için ayrı ayrı sözleşme imzalanabilecektir. Ayrı ayrı sözleşmeye bağlanacak her kısım için ayrı kesin teminat alınacaktır.” açıklamalarına,

Anılan Tebliğ’in “İsteklilerden 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddenin dördüncü fıkrasına göre istenecek belgeler” başlıklı 17’nci maddesinde ise “…17.3. 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin son fıkrasının (c) bendi uygulamasında kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun belirlenmesinde aşağıda belirtilen hususlar esas alınacaktır:

17.3.1. Türkiye genelindeki borç asıl ve fer’ileri toplamı dikkate alınmak kaydıyla, isteklilerin;

a) 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran tüzel kişiliği haiz işveren olması halinde;

_
1 ) Gerek kendilerine ait işyerlerinin, gerek devir aldıkları işyerlerinin, gerekse kendi işyerleriyle birleşen veya kendi işyerlerine katılan işyerlerinin muaccel hale gelmiş sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi borçları ile bunlara ilişkin gecikme cezası, gecikme zamları ile diğer fer’ileri,_

…

7) Bir işverenin işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin bir işte veya bir işin bölüm veya eklentilerinde, iş alan ve bu iş için görevlendirdiği sigortalıları çalıştıran alt işverenin, bu işyerlerinde çalıştırdıkları sigortalılardan dolayı tahakkuk eden ve ödenmeyen sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunlara ilişkin gecikme cezası, gecikme ve diğer fer’ileri,

…

b) 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştıran tüzel kişi olması halinde;

5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştırmalarından dolayı yukarıda (a) bendinde sayılan borçların yanı sıra (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştırmalarından dolayı yasal ödeme süresi geçmiş prim, kesenek ve kurum karşılıkları ile bunların gecikme cezası, gecikme zammı ve diğer fer'ileri,

…

Kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak kabul edilecektir.

17.3.2. Öte yandan isteklinin Türkiye genelindeki;

_
1 ) İlgili kanunlara göre tecil ve taksitlendirilerek ya da özel kanunlara göre yeniden yapılandırılarak ödeme planına bağlanan ve anılan kanunlar gereğince tecil ve taksitlendirmeye ya da yapılandırmaya ilişkin taksit ve/veya cari aya ilişkin ödeme yükümlükleri yerine getirilmiş olması kaydıyla, tecil ve taksitlendirmeye ya da yeniden yapılandırmaya konu prim, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi, kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri,_

_
2 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (a) bendi kapsamına giren (7 numaralı alt bendinde belirtilen borçlar hariç) sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar,_

_
3 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 6 katını aşmayan ve (a) bendinin 7 numaralı alt bendinde belirtilen sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar, _

_
4 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara sigorta primi, sosyal güvenlik destek primi, işsizlik sigortası primi ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar, _

_
5 ) 5510 sayılı Kanunun 82 nci maddesine göre tespit edilen sigorta primine esas aylık kazancın üst sınırının 3 katını aşmayan ve (b) bendi kapsamına giren ve 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sigortalı sayılanlara ilişkin prim, kesenek, kurum karşılığı ile bunların fer’ileri toplamından oluşan borçlar, _

…

Kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olarak değerlendirilmeyecektir.

…

17.3.3. İsteklilerin sosyal güvenlik prim borcu olmadığına ilişkin belgeyi işyerinin kayıtlı bulunduğu Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden/Sosyal Güvenlik Merkezinden alması, bu belgenin; ilgili müdürlükçe aynı işverene ait Türkiye genelini kapsayacak şekilde yapılacak araştırma neticesinde düzenlenmesi ve ihale tarihi itibarıyla olan durumu göstermesi gerekmektedir. Aynı isteklinin başka yerlerdeki işyeri sicil kayıtlarına ilişkin sosyal güvenlik prim borcu bulunduğunun idarelerce tespit edilmesi halinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi uyarınca işlem yapılması gerekmektedir.

17.3.4. Sosyal güvenlik prim borcu olmadığına ilişkin olarak; gerçek kişi isteklilerin 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bendi kapsamında Sosyal Güvenlik Kurumuna prim borcu olmadığına dair belge, tüzel kişi isteklilerin ise 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi kapsamında Sosyal Güvenlik Kurumuna sosyal güvenlik prim borcu olmadığına dair belge vermeleri yeterli olacak, tüzel kişi isteklilerin ortağı olan gerçek kişilerin 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında prim borcu olmadığına ilişkin belge istenmeyecektir.” açıklamalarına yer verilmiştir.

İhale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, 30.10.2013 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin "Çevik Kuvvet Kaskı (Beyaz)" alımına yönelik üçüncü kısmının başvuru sahibi IDC Savunma Sanayi Nakliye Ticaret A.Ş. - Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, 15.11.2013 tarihinde başvuru sahibine iadeli taahhütlü posta yoluyla gönderilen sözleşmeye davet yazısında, söz konusu yazının tebliğ tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair belgelerin sunularak ihale konusu kısma ilişkin sözleşmenin imzalanması gerektiğinin bildirildiği, söz konusu belgelerin başvuru sahibi istekli tarafından süresi içerisinde idareye sunulduğu, ancak sunulan belgelerin idarece incelenmesi sonucunda, İş Ortaklığı’nın pilot ortağı IDC Savunma Sanayi Nakliye Ticaret A.Ş.nin ihale tarihi olan 22.10.2013 tarihi itibariyle toplam 37.417,22 TL sigorta primi ve işsizlik sigortası primi borcunun bulunduğunun tespit edilerek başvuru sahibi istekli ile sözleşme imzalanmadığı ve istekli tarafından teklif verilen beş kısmın toplam bedeli üzerinden sunulan 183.000,00 TL tutarındaki geçici teminatın gelir kaydedilmesine yönelik işlemlerin başlatıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen mevzuat düzenlemeleri uyarınca, istekliler tarafından, ihale tarihi itibariyle kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcuna sahip olunmadığı hususunun, birim fiyat teklif mektubunun ikinci maddesinde yer alan ifade ile taahhüt edilmesi ve bu hususu tevsik eden belgelerin sözleşmenin imzalanması aşamasında idareye sunulması gerekmektedir. Somut uyuşmazlığa konu olayda olduğu gibi, sosyal güvenlik prim borcu bulunmadığı hususunu tevsik etmek üzere idareye sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi nedeniyle sözleşmenin imzalanamaması halinde ise isteklinin geçici teminatının gelir kaydedilmesi, ancak istekli hakkında 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesinde düzenlenen, ihalelere katılmaktan yasaklanma hükümlerinin uygulanmaması gerekmektedir.

Diğer taraftan, kısmi teklif verilmesine imkân tanınan ihalelerde, isteklilerin teklif ettikleri kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunmaları gerekmekte olup, inceleme konusu ihalenin tüm kısımlarına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif vermiş olan başvuru sahibinin toplam teklif bedelinin 5.754.000,00 TL, geçici teminat tutarının ise 183.000,00 TL olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde, 183.000,00 TL tutarındaki geçici teminatlarının yalnızca, sosyal güvenlik prim borçlarının bulunması sebebiyle sözleşmesi imzalanamayan üçüncü kısma teklif ettikleri 375.000,00 TL’nin %3’üne isabet eden 11.250,00 TL’lik kısmının gelir kaydedilmesi gerektiği iddia edilmekle birlikte, söz konusu hususa ilişkin 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinin açık olduğu, Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olunmadığına dair idareye sunulan belgelerin, taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi nedeniyle sözleşmenin imzalanamaması halinde, ihalenin tamamının ya da bir veya birden fazla kısmının ilgili istekli üzerinde bırakılmış olmasından bağımsız olarak, isteklinin teklif ettiği kısımların toplam bedeli üzerinden verilen geçici teminatının gelir kaydedileceği, inceleme konusu ihalede başvuru sahibi tarafından, ihale tarihi itibariyle kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu bulunmadığının taahhüt edilmesine rağmen, sözleşmenin imzalanması aşamasında sunulan belgelerden, isteklinin ihale tarihi itibariyle 37.417,22 TL kesinleşmiş sigorta primi ve işsizlik sigortası primi borcunun bulunduğunun anlaşıldığı, sonuç olarak idarece, istekliye ait 183.000,00 TL tutarındaki geçici teminatın tamamının gelir kaydedilmesine yönelik işlemlerin başlatılmasının mevzuata uygun olduğu ve bu nedenle, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği neticesine varılmıştır.

Ayrıca, fazla ödendiği anlaşılan 2.677,00 TL başvuru bedelinin, başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin, başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi