KİK Kararı: 2014/UM.I-2126

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/036
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 21.05.2014
Karar No : 2014/UM.I-2126
BAŞVURU SAHİBİ:
İdea Bioteknoloji Üretim Satış Pazarlama Oto Kiralama Kimya İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi, FİDANLIK MAH. TUNA CAD. NO : 18/24 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama Ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi, Büyükdere Mahallesı Meselık Mevkıı 26480 ESKİŞEHİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/161746 İhale Kayıt Numaralı "Mikrobiyoloji Laboratuvar Sarf Malzemeleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimitarafından 23.12.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Mikrobiyoloji Laboratuvar Sarf Malzemeleri” ihalesine ilişkin olarak İdea Bioteknoloji Üretim Satış Pazarlama Oto Kiralama Kimya İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi’nin 25.02.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.02.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.03.2014tarih ve 9272sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.03.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1126sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, firmalarının teklif etmiş olduğu kitlerin Teknik Şartname’nin (d) maddesinde yer alan “Kitler kullanıma hazır ve orijinal ambalajında olmalıdır” ibaresi uymadığı gerekçesi ile uygun görülmediği, idareye yapmış oldukları şikayet başvurusu üzerine verilen cevapta söz konusu maddede kitlerin içinde bulunan reagentlerin çalışma öncesinde manuel bir ön işleme tabi tutulmaksızın cihaza alınmasının kastedildiğinin ifade edildiği, ancak Teknik Şartname’de yer alan söz konusu düzenlemenin muğlak bir ifade olduğu şartnamesi yazılan kitlerin spesifikasyonlarına yönelik anlaşılabileceği ve kapsamlı bir açıklama vermediği,

RTA tarafından geliştirilmiş olan sistemde kit ambalajından çıkan bileşenler olan iki farklı tüpün içindeki sıvıların birleştirilerek cihazın içindeki yerlerine aktarılması gerektiği, bahsi geçen işlem basit bir pipetasyon işlemi olduğu, her çalışmada sadece bir kez yapıldığı ve örnek başına 5 saniye gibi kısa bir sürede geçekleştirildiği, bu nedenle, laboratuvarın iş yoğunluğunu arttırıcı bir etkisi bulunmadığı, kontaminasyon riski ile ilgili piyasada bulunan her sistemin farklı adımları için sübjektif yorumlar yapılabileceği, ancak teklif edilen sistemle ilgili, bu sistemin tanı amacıyla kullanıma uygun olduğunun 98/79/EC direktifine göre CE ile belgelendirilmiş olduğu göz önüne alındığında, bir çalışma yapmadan bu yorum konusunda emin olmak ve bu yorumu ihale dışı bırakmak için dayanak göstermenin haksız rekabet yarattığı,

İhalenin kaldığı Roche markalı sistemde de analiz edilecek hasta örneklerinin cihaz içine yerleştirilmesi için örnek tüpünden sistemin kendi özel tüpüne pipetleme ile örnek aktarımı gerektiği, kurum cevabı dikkate alındığında bu adımında da hem ekstra bir iş yükü getirdiği hem de kontaminasyon ve hata yapma olasılığını artırdığı, ihalenin bırakıldığı sisteminde "cihaz öncesi ön işlem gerektirmektedir" tanımına uyduğu, manuel işlem olarak belirtilen ön çalışmanın ne olduğuna dair net bir tanımın olmadığı, itirazlarına verilen cevabın bilimsel ve teknik bir dayanağının olmadığı, RTA markalı ürünler ile Roche markalı ürünlerin benzer iş adımlarına sahip olmalarına rağmen aralarındaki basit farklılıkların tercih sebebi haline getirilmesinin rekabet haksızlığı yarattığı ve kurumu ekonomik olarak zarara soktuğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhalenin şikayete konu kısmı Eskişehir Osmangazi Üniversitesi Döner Sermaye İşletmesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Merkezi (Hastane) Birimi’nin Mikrobiyoloji Laboratuvar Sarf Malzemeleri Alımı kapsamındaki 93.Kısım HBV Real Time PCR, 94.Kısım HCV Real Time PCR ve 95.Kısım CMV Real Time PCR alımı olup, işe ait İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: Mikrobiyoloji Laboratuvar Sarf Malzemeleri” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’inci maddesinde “7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

…

7.5.6. Demo, numune, katalog, fotoğraf vb. istenilmesi halinde istekliler istenilen süre içerisinde yerine getirmek zorundadırlar. İstenilen süre içerisinde demo yapmayan, numune, katalog vb. ihale saatine kadar teslim etmeyen ve teknik şartname hükümlerine uymayan teklifler değerlendirme dışı bırakılacaktır. Sözleşmeler imzalandıktan sonra firmalar geri dönen numunelerini elden teslim alabilecekler, işin bitim tarihine kadar alınmayan numuneler firmalara teslim edilmiş sayılacak ve süresi içinde alınmayan numunelerden sorumluluk kabul edilmeyecektir.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 100 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İsteklilerce verilecek tekliflerin konusu alımın tamamını mı yoksa bir kısmını mı kapsadığı hususunu teklif mektuplarında açıkça belirteceklerdir.” düzenlemesi,

İşe ait Teknik Şartname’nin “A) Grup I PCR Kitleri Teknik Özellikleri” bölümünün (d) maddesinde ise “ Kitler, kullanıma hazır ve orijinal ambalajında olmalıdır” düzenlemesi yer almaktadır.

23.12.2013 tarihinde birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalenin şikâyete konu 93.Kısım HBV Real Time PCR, 94.Kısım HCV Real Time PCR ve 95.Kısım CMV Real Time PCR alımı için 3 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi İdea Bioteknoloji Üretim Sat. Paz. Ltd. Şti.nin teklifi teklif etmiş olduğu ürün Teknik Şartname’nin (d) maddesine uymadığı gerekçesi ile, MST Medikal Bülent Kocaman’nin teklifi ise teklif etmiş olduğu ürün Teknik Şartname’nin (d) ve (n) maddelerine uymadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, Roche Diagnostic Turkey A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde ise “(1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

..

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca ihale dokümanına ilişkin şikayetler 4734 sayılı Kanun’un 55’inci maddesinin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, ayrıca ihaleye teklif veren isteklilerin ancak tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler hakkında şikayet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alındığından başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin “A) Grup I PCR Kitleri Teknik Özellikleri” bölümünün (d) maddesinde yer alan “ Kitler, kullanıma hazır ve orijinal ambalajında olmalıdır” düzenlemenin muğlak bir ifade olduğu kitlerin spesifikasyonlarına yönelik anlaşılabileceği ve kapsamlı bir açıklama vermediğine ilişkin ihale dokümanına yönelik iddialarla ilgili olarak şikayet ehliyeti olmadığı gibi aynı zamanda başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin şikayet başvuru süresi ihale dokümanını satın alındığı tarihte başlayacağından ihale dokümanına ilişkin şikayetler 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceğinden başvuru sahibinin 20.12.2013 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, ihalenin de 23.12.2013 tarihinde yapıldığı dikkate alındığında aynı zamanda başvuru sahibinin bu iddiasının süre yönünden de reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibi İdea Bioteknoloji Üretim Sat. Paz. Ltd. Şti. nin 93.Kısım HBV Real Time PCR, 94.Kısım HCV Real Time PCR ve 95.Kısım CMV Real Time PCR alımına ilişkin olarak teklif etmiş olduğu ürünün Teknik Şartname’nin yukarıda anılan “ Kitler, kullanıma hazır ve orijinal ambalajında olmalıdır” düzenlemesini sağladığı iddiası ile ilgili olarak, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesi çerçevesinde 08.04.2014 tarih ve 7053 sayılı yazı ile bir akademik kuruluştan teknik görüş talep edilmiştir.

Akademik kuruluştan alınan 25.04.2014 tarih ve 6845 sayılı teknik görüş yazısında “İdea Bioteknoloji Üretim Sat. Paz. Oto Kiralama Kimya İth. Tic. Ltd. Şti.’i RTA HCV RNA Real Time PCR Kitleri için RTA MB Viral Nükleik Asit İsolasyon Kiti’ni ve otomatik cihaz olarak da RTA Voltran Viral Yük Tespit cihazını önermektedir. Bu cihaz Hamilton Microlab Starlet IVD yazılımını ve Hamilton sıvı dağıtım sistemini kullanmaktadır. Cihaza teagenler ayrı ayrı konulmakta/şişelerinden boşaltılmakta ayrıca firmanın itirazında kendisinin de belirttiği gibi ambalajdan çıkan iki farklı sıvının dışarıda birleştirildikten sonra cihaz içinde yerine aktarılması gerekmektedir. Bu özellikler şartnamede ‘d’ bendinde istenilenleri karşılamamaktadır. Kullanılan cihaz direkt olarak kan alınan tüpten barkod okuyabilmekte ancak şartnamede böyle bir hüküm/istek yer almamaktadır.

Roche Diagnostic Turkey A.Ş.nin teklif ettiği COBAS AmpliPrep/Cobas TaqMan HCV Kantitatif testi versiyon 2.0’da izolasyon için gerekli tüm reaktifler bir kaset içinde kapalı olup hiçbir işlem gerektirmeksizin buzdolabından alınarak Cobas AmpliPrep cihazına konulmaktadır ve son ürün alınana kadar hiçbir manuel işleme gerek yoktur. Cihaz sadece RNA/DNA izolasyonu için üretilmiştir. İzolasyon için gerekli solüsyonların (reagenlerin) içinde bulunduğu kasetler dökülmeye karşı dayanıklı, kapalı haldedir ve cihazda açılacak şekilde tasarlanmıştır yani tamamen kullanıma hazırdır. Şartnamedeki ‘d’ bendinde istenilenleri karşılamaktadır. Serum örnekleri ise hastadan kan alındıktan sonra laboratuvarda santrifüj edilmekte cihaza ait tüplere aktarıldıktan sonra cihaza verilmektedir. Ancak şartnamede serumun kan alım tüpünden direkt kullanımı ile ilgili hüküm yoktur… ” açıklamasına yer verilmiştir.

Alınan teknik görüş doğrultusunda başvuru sahibinin Teknik Şartname’nin “A) Grup I PCR Kitleri Teknik Özellikleri” bölümünün (d) maddesinde yer alan “Kitler, kullanıma hazır ve orijinal ambalajında olmalıdır” düzenlemesi karşılamadığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif etmiş olduğu ürünün ise söz konusu düzenlemeyi karşıladığı görüldüğünden idare tarafından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmış başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Diğer taraftan, başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 2.861,00 TL olarak yatırıldığı, ancak ihalenin şikâyete konu kısımlarının yaklaşık maliyet tutarı dikkate alınarak 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendi gereğince başvuru bedeli 1.429,00 TL olarak hesaplandığından fazla ödendiği anlaşılan 1.432,00 TL’nin yazılı olarak talep edilmesi halinde başvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi