KİK Kararı: 2014/UM.I-1816

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/026
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 16.04.2014
Karar No : 2014/UM.I-1816
BAŞVURU SAHİBİ:
Artı Sağlık Hizmetleri Kimya Gıda Ve Telekominasyon Tic. Ltd. Şti., MÜMİNCE CAD. CANAR APT. NO:37/9 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kamu Hastane Birliği (Anadolu Kuzey) Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, İçerenköy Mahallesi E5 Karayolu Üzeri 34752 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/195827 İhale Kayıt Numaralı "2014 Yılı Üroloji Spesifik Sarf Malzeme Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul İli Anadolu Kuzey Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 07.02.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2014 Yılı Üroloji Spesifik Sarf Malzeme Alımı(119, 120 ve 121’inci kısımlar)” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 31.03.2014tarih ve 10897sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1303sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle,

1 ) İdarece ihalenin 119’uncu, 120’nci ve 121’inci kısımlarına ilişkin Teknik Şartname’nin sadece bir firmadan malzeme alınmasını sağlayacak şekilde düzenlendiği, çünkü Teknik Şartname’nin 2’nci maddesinin “Absorbe olmayan polimer tenac 5010 materyalinden oluşmalı bu materyal bileşimi firma tarafından belgelendirilmelidir.” şeklinde belirtildiği, anılan kısımlardaki malzemelerin tamamını Polimer Poliasetal malzemesinden üretilmekte olup üretici firmaların uluslararası piyasalarda bu ürünü farklı kodlarla arz ettikleri, TENAC 5010 kodunun ise üretici firma Asahi Kasei Chemicals Corporation firması tarafından üretilen klipslerin hammaddesini oluşturan Polimer Poliasetal malzemesine vermiş olduğu kod olduğu, anılan Şartname’nin bu maddesine göre Türkiye’de tek bir firmanın (Tutku Sağ. Ger. Ticaret A.Ş.) ihaleye girebileceği, söz konusu düzenlemeye ilişkin olarak 29.01.2014 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, fakat söz konusu şikayete konu edilen husus idarece haklı görülmesine rağmen Teknik Şartname’nin ilgili maddesi değiştirilmeden şikayetin reddedildiği, söz konusu ihalenin 119’uncu, 120’nci ve 121’inci kısımlarına en uygun teklif veren istekli olarak Orion Med. İnş. Elekt. ve Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin belirlendiği, kendilerinin söz konusu kalemlere ilişkin olarak en uygun teklif vermelerine rağmen söz konusu isteklinin en uygun teklifi veren istekli olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2 ) İdarece teklifi kabul gören isteklinin teklifi dışındaki tüm teklifleri Teknik Şartname’nin 7’nci maddesindeki “klipsin uç kısmı mükemmel kapama sağlayan ve açılmayı engelleyen karşılıklı kilit mekanizmasına sahip olmalıdır.” düzenlemesini sağlamadığı gerekçesiyle reddedildiği, söz konusu gerekçenin somut bir biçimde ortaya konulması gerektiği, kendileri tarafından teklif edilen 119’uncu, 120’nci ve 121’inci kısımlardaki klipslerin Sağlık Bakanlığı tarafından sırasıyla 6950465562206, 6950465562305 ve 6950465562107 numaraları ile onaylandığı, ayrıca uluslararası akademik kuruluşlarca yapılan testler ile klipslerin tıbbi anlamda olumsuzluk taşımadığının belirtildiği bu kapsamda idarece klipslerin uçlarının kapanmadığı hususunun akademik araştırma ile test edilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi.

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.

İtirazen şikayette bulunanlardan 53 üncü maddenin (j) bendinin (2) nolu alt bendinde belirtilen bedelin dört katı tutarına kadar başvuru teminatı alınmasına Bakanlar Kurulunca karar verilebilir. Başvuru teminatları Kurum hesaplarına yatırılır. Bu teminatlar Kurum gelirleri ile ilişkilendirilmeksizin ayrı hesaplarda tutulur.

İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.

Aynı kişi tarafından birden fazla ihaleye, birden fazla kişi tarafından ise aynı ihaleye tek dilekçe ile başvuruda bulunulamaz.

(Ek: 6/2/2014-6518/50 md.) Başvuruların ihaleyi yapan idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre idareye veya Kuruma gönderilmesi hâlinde, dilekçelerin idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir. Kurumun görev alanında bulunmaması hali hariç, itirazen şikayet başvurusunun reddedilmesi durumunda, başvuru teminatı yatırılan hallerde teminatın gelir kaydedilmesine de karar verilir…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinde “…(5) İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedelinin, teminat alınan hallerde başvuru teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;

…

g) İdare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği,

…

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede; başvuru sahibinin 31.03.2014 tarih ve 10897 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet dilekçesinin ekinde şikayet üzerine idare tarafından alınan kararın başka bir istekliye (Tutku Sağlık Gereç. Tic. A.Ş.) ait olduğu, başvuru sahibi istekli tarafından 10.03.2014 tarihinde yapılan şikayet üzerine idarece alınan 19.03.2014 tarihli kararın bulunmadığı tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen tespit çerçevesinde, başvuru sahibi istekli tarafından Kuruma yapılan başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin dördüncü fıkrası, İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin beşinci fıkrası ve 16’ncı maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi hükmüne aykırı olduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Diğer taraftan İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 11’inci maddesinin altıncı fıkrasında “ …Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması yer almaktadır.

İnceleme konusu ihalenin kısmi teklife açık ve 121 kısımdan oluştuğu, ihalenin itirazen şikâyete konu 119’uncu, 120’nci ve 121’inci kısımlarına ilişkin yaklaşık maliyetin toplam 200.403,65 TL olduğu (127.250,20 + 10.649,80 + 62.503,65), ilgili kısımlara ilişkin başvuru bedelinin 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesi uyarınca 3.000,00 TL olduğu tespit edilmiştir. Başvuru sahibi tarafından yatırılan başvuru bedelinin 6.000,00 TL olduğu göz önünde bulundurulduğunda, fazla yatırılan 3.000,00 TL’nin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Başvurunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi