KİK Kararı: 2014/UH.IV-3240

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/062
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 19.09.2014
Karar No : 2014/UH.IV-3240
BAŞVURU SAHİBİ:
Kardelen Süt Ve Süt Ür.Gıda Taş.Hiz.Org.Taah.San.Ve Tic.Ltd.Şti.

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devrek İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/96939 İhale Kayıt Numaralı "Malzemeli Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi, Yemeğin Dağıtılması, Yemek Sonrası Yemek Dağıtılan Salon, Yemekhane Vb Alanın Temizlenmesi Ve Çöplerin Kaldırılması İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Untitled

Devrek İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 13.08.2014 tarihinde yapılan “Malzemeli Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi, Yemeğin Dağıtılması, Yemek Sonrası Yemek Dağıtılan Salon, Yemekhane vb. Alanın Temizlenmesi ve Çöplerin Kaldırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 09.09.2014 tarih ve 29352 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2669 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Untitled

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle, başvuru konusu alımın 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3'üncü maddesinin (e) bendi kapsamında ihale edildiği, ancak bir hizmetin Kanun'un 3'üncü maddesi çerçevesinde ihale edilebilmesi için Kanun'un anılan maddesinde istenen koşulların oluşması gerektiği, konuya ilişkin olarak Kamu İhale Kurulu'nca alınan 16.08.2004 tarihli ve 2004/DK.D-267 sayılı kararda öğretmenevleri ve akşam sanat okullarının, Milli Eğitim Bakanlığı'na bağlı üretim yapan okul ve merkezler kapsamında mütalaa edilemeyeceğinin açıklandığı, söz konusu Kurul kararı uyarınca başvuru konusu ihalenin istisna kapsamında ihale edilmesinin mümkün olmadığı, ayrıca Kamu İhale Bülteni'nde yayımlanan ihale sonuç ilanından yaklaşık maliyet, en yüksek teklif, en düşük teklif ve sözleşme bedelinin aynı olduğunun görüldüğü (703.252,00 TL), bu durumun yaklaşık maliyetin öğretmenevi tarafından bilindiği anlamına geldiği ve Türk Ceza Kanunu’nun 235’inci maddesine göre eylemin konusunun suç teşkil ettiği, idarenin aynı hizmeti piyasa şartlarında daha ucuza temin edebileceği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülür:

a) (Değişik: 1/6/2007-5680/1 md.) Genel bütçe kapsamındaki kamu idareleri ile özel bütçeli idareler, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı; döner sermayeli kuruluşlar, birlikler (meslekî kuruluş şeklinde faaliyet gösterenler ile bunların üst kuruluşları hariç), tüzel kişiler.

….” hükmü,

Anılan Kanun’un “İstisnalar” başlıklı 3’üncü maddesinde ise “e) Bu Kanun kapsamına giren kuruluşların; Adalet Bakanlığına bağlı ceza infaz kurumları, tutukevleri işyurtları kurumları, Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumuna bağlı huzurevleri ve yetiştirme yurtları, Millî Eğitim Bakanlığına bağlı üretim yapan okullar ve merkezler, Tarım ve Köyişleri Bakanlığına bağlı enstitü ve üretme istasyonları ile Başbakanlık Basımevi İşletmesi tarafından bizzat üretilen mal ve hizmetler için anılan kuruluşlardan, Devlet Malzeme Ofisi Ana Statüsünde yer alan mal ve hizmetler için Devlet Malzeme Ofisi Genel Müdürlüğünden, yük, yolcu veya liman hizmetleri için Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğünden, akaryakıt ve taşıt için Tasfiye İşleri Döner Sermaye İşletmeleri Genel Müdürlüğünden yapacakları alımlar (Ek İbare: 20/11/2008-5812/1 md.) ile araştırma-geliştirme faaliyetleri kapsamında Türkiye Bilimsel ve Teknolojik Araştırma Kurumundan yapacakları mal, hizmet ve danışmanlık hizmet alımları, et ve et ürünleri için Et ve Balık Kurumu Genel Müdürlüğünden, ray üstünde çeken ve çekilen araçlarda kullanılan monoblok tekerlek ve tekerlek takımları için Makine ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğünden yapacakları alımlar

…

Ceza ve ihalelerden yasaklama hükümleri hariç bu Kanuna tâbi değildir.” hükmü yer almaktadır.

EKAP üzerinde yer alan “bir bakışta ihale” sayfasında bahse konu “Malzemeli Sıcak Öğle Yemeği Verilmesi, Yemeğin Dağıtılması, Yemek Sonrası Yemek Dağıtılan Salon, Yemekhane vb. Alanın Temizlenmesi ve Çöplerin Kaldırılması İşi" ihalesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 3’üncü maddesinin (e) bendine göre gerçekleştirildiği, sözleşme bilgisinin “Devrek Öğretmen Evi-Akşam Sanat Okulu Lokali ve Sosyal Tesis” olarak gösterildiği tespit edilmiştir.

Kamu İhale Kurulu'nun 16.08.2004 tarihli ve 2004/DK.D-267 sayılı kararında “Milli Eğitim Bakanlığı Öğretmene Hizmet ve Sosyal İşler Dairesi Başkanlığı’ndan Kurumumuza intikal eden yazılar ile, anılan Bakanlığa bağlı Öğretmenevleri, Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okullarının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İstisnalar” başlıklı 3 üncü maddesinin (e) fıkrasında belirtilen “Milli Eğitim Bakanlığına bağlı üretim yapan okullar ve merkezler” kapsamında mütalaa edilip edilmeyeceği hususunda, Kurum görüşü talep edilmektedir.

… Öğretmenevleri, Öğretmenevi ve Akşam Sanat Okullarının 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İstisnalar” başlıklı 3 üncü maddesinin (e) fıkrasında belirtilen “Milli Eğitim Bakanlığına bağlı üretim yapan okullar ve merkezler” kapsamında mütalaa edilip edilmeyeceği hususuyla ilgili olarak;

- Öğretmenevlerinin 4734 sayılı Kanun’un 3 üncü maddesinin (e) fıkrası kapsamında mütalaa edilmesinin mümkün olmadığına,

- Öğretmenevi Akşam Sanat Okullarının ise , “Milli Eğitim Bakanlığı’na bağlı olarak uygulamalı eğitim sonucu üretim yapmak şartıyla ve doğrudan eğitime yönelik çerçevede bizzat üretilen mal ve hizmetlerle ilgili olmak kaydıyla” 4734 sayılı Kanun’un 3 üncü maddesinin (e) fıkrası anlamında üretim yapan okul ve merkez olarak kabul edilmekle birlikte; bu sınırlar dışındaki mal ve hizmet üretimlerinin ise 4734 sayılı Kanun’un 3 üncü maddesinin (e) fıkrası kapsamında mütalaa edilmesinin mümkün olmadığına,

…”

Oybirliği ile karar verildi.” ifadeleri yer almaktadır.

Anılan Düzenleyici Kurul kararı çerçevesinde Öğretmenevi Akşam Sanat Okullarının 4734 sayılı Kanun’un 3 üncü maddesinin (e) fıkrası anlamında üretim yapan okul ve merkez olarak kabul edilmesi gerektiği ve satın alınan hizmetin “uygulamalı eğitim sonucu üretim yapmak şartıyla ve doğrudan eğitime yönelik çerçevede bizzat üretilen mal ve hizmetlerle ilgili olmak” koşulunu sağlaması konusunda idarenin sorumluluğunun bulunduğu anlaşılmakta olup, incelemeye konu başvurunun Kanun’un 3’üncü maddesinin (e) bendi uyarınca istisna kapsamında gerçekleştirilen ihaleye ilişkin olduğu görülmektedir.

Kamu İhale Kurumunun görevleri 4734 sayılı Kanun’un 53’üncü maddesinde düzenlenmiş olup, bu görevlerin arasında anılan Kanuna göre yapılan ihalelere ilişkin itirazen şikâyet başvurularını inceleyerek sonuçlandırmak görevi bulunmaktadır. 4734 sayılı Kanuna tabi olmayan ihale ile ilgili olarak Kamu İhale Kurumunun inceleme görev ve yetkisinin bulunmadığı ve incelemeye konu ihalenin anılan Kanun kapsamında olmadığı anlaşılmaktadır. Bu itibarla 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Öte yandan istekli olabilecek, aday veya istekli sıfatını haiz olmayan başvuru sahibinin şikayet ehliyetinin bulunmadığı da tespit edilen diğer bir husus olduğundan, başvuru konusu ihale Kurum’un görev alanında bulunsaydı dahi başvurunun ehliyet yönünden reddedilmesi gerekecektir.

Bu itibarla 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi