KİK Kararı: 2014/UH.III-992

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/015
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 19.02.2014
Karar No : 2014/UH.III-992
BAŞVURU SAHİBİ:
Anadolu Grup Harita Müh Mim. İnş. San. Tic. Ltd. Şti., CEVİZLİDERE MAH. 1238 CAD. NO:4/1 BALGAT/ ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İller Bankası Anonim Şirketi (İhale Dairesi Başkanlığı), Atatürk Bulvarı No: 21 06053 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/117090 İhale Kayıt Numaralı "Arıcak (Elazığ) Sayısal Halihazır Harita Yapımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İller Bankası Anonim Şirketi İhale Dairesi Başkanlığıtarafından 02.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Arıcak (Elazığ) Sayısal Halihazır Harita Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Anadolu Grup Harita Müh Mim. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 31.10.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.11.2013tarihli yazısı ile üzerine, başvuru sahibince 29.11.2013tarih ve 37124sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4308sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan ve Türkiye Mühendis ve Mimar Odaları Birliği’ne bağlı (TMMOB) Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası’nda (HKMO) tescili bulunan Kutlubey Harita İnşaat. Müh. San. Tic. A.Ş.nin şirket müdürü ve şirketin %50 hissesinden fazlasına sahip ortağı Altan Çetinkaya’nın TMMOB yüksek onur kurulu tarafından 6 Eylül 2013 – 6 Ekim 2013 tarihleri arasında 1 ay süre ile meslek uygulamasından men cezası ile cezalandırıldığı ve belirtilen tarih aralığında Harita Kadastro Mühendisliği sıfatını kaybettiği,

İhale Şartnamesi’nin 4.1.1.3’üncü maddesinde ‘6235 sayılı TMMOB Kanunu ve 4958 sayılı Mühendislik ve Mimarlık Hakkında Kanun ve ilgili diğer mevzuat hükümlerince aday ve isteklilerin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren harita mühendislik hizmetleriyle ilgili meslek odasından, ilk ilan tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış tescil belgesinin sunulması zorunludur.’ şartı arandığı, harita mühendislik hizmeti veren firmaların TMMOB’na bağlı HKMO’na Tescil Yönetmeliği’nde belirtilen şartları taşımaları halinde her yılın başında şirket tescil işlemlerini yenilettirdikleri, Altan Çetinkaya’nın almış olduğu cezadan dolayı HKMO Tescil Yönetmeliği’nin 8’inci maddesinin 1 ve 2’nci bentleri ile Geçici 1’inci maddesinde belirtilen şartları sağlamadıklarından dolayı 06.09.2013- 06.10.2013 tarihleri arasında tescilinin iptal olduğu,

Şayet ihale 01.02.2013 tarihinde yapılmış olsaydı ve şirketin %50 hissesinden fazlasına sahip ortağı Altan Çetinkaya’ya verilen meslekten men cezası 02.01.2013 – 02.02.2013 tarihlerini kapsamış olsaydı, ihale üzerinde bırakılan Kutlubey Harita İnşaat Müh. San. Tic. A.Ş.nin belirtilen tarihler arasında tescilinin yapılmayacağı, sene başında alınmış olan tescil belgesinin o yıl içerisinde şirketin HKMO tescilinin devam ettiğini kesin olarak belgelendirmeyeceğini düşündükleri,

Ayrıca Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29 ve 51’inci maddeleri gereğince ihale tarihi itibariyle mevzuatı gereğince kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olanların ihale dışı bırakılması gerektiği, ihale tarihi itibariyle HKMO tescili bulunmayan ve ihale üzerinde bırakılan Kutlubey Harita İnşaat. Müh. San. Tic. A.Ş.nin ihale tarihi itibariyle tescilinin olup olmadığının HKMO’na sorulması halinde durumun netlik kazanacağı,

İdarenin şikâyet dilekçelerine verdiği cevapta isteklilerin kayıtlı olması gerektiği odanın Ticaret ve Sanayi Odası olduğunun belirtildiği, ancak 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10.b.1’inci maddesinde ‘’İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler’ ifadesinin yer aldığı ve ilgili meslek odasının HKMO olduğunun düşünüldüğüiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “ 7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

h) 6235 sayılı TMMOB Kanunu ve 4958 sayılı Mühendislik ve Mimarlık Hakkında Kanun ve ilgili diğer mevzuat hükümlerince aday ve isteklilerin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren harita mühendislik hizmetleriyle ilgili meslek odasından, ilk ilan tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış tescil belgesinin sunulması zorunludur. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Kutlubey Harita İnşaat. Müh. San. Tic. A.Ş. tarafından söz konusu düzenleme gereğince Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası tarafından 27.07.2012 tarihinde düzenlenmiş Büro Tescil Belgesi’nin sunulduğu, belge ekinde yer alan SHKMMB Büroları Tescil Yenileme Kartı’nda 14.01.2013 tarihinde anılan firmanın tescilinin yenilendiğinin belirtildiği tespit edilmiştir.

6235 Sayılı Türk Mühendis ve Mimar Odaları Birliği Kanunu’nun 26’ncı maddesinde “ Odalara kayıtlı meslek mensuplarından bu kanuna aykırı hareketleri görülenlerle meslekle alâkalı işlerde gerek kasten ve gerekse ihmal göstermek suretiyle zarara sebebiyet veren veya akdettiği mukavelelere riayet etmeyen veyahut meslek şeref ve haysiyetini muhil durumları tespit olunanlara kayıtlı bulundukları oda haysiyet divanınca aşağıda yazılı inzibatî cezalar, verilir :

a) Yazılı İhtar;

b) (25) liradan (100) liraya kadar para cezası;

c) (100) liradan (1.000) liraya kadar para cezası;

ç) 15 günden 6 aya kadar serbest sanat icrasından meni;

d) Odadan İhraç,

Bu cezaların verilmesine sıra gözetilmez. Ancak sebep teşkil eden hadisenin mahiyet ve neticelerine göre bu cezalardan biri tatbik olunur. ” hükmü,

Anılan Kanun’un 28’inci maddesinde “ Odadan ihraç edilenler süresiz olarak, sanat icrasından geçici olarak men edilenler ise, men süresi içinde; hiçbir şekil ve biçimde meslekî faaliyette bulunamazlar. Bunlar Türk Mühendis ve Mimar Odaları Birliği tarafından derhal bütün ilgili yerlere ve kuruluşlara duyurulur. ” hükmü,

10.07.2002 tarih ve 24811 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Türk Mühendis ve Mimar Odaları Birliği Disiplin Yönetmeliği’nin “Meslek Uygulamasının Yasaklanması Cezası” başlıklı 9’uncu maddesinde “ Meslek uygulamasının yasaklanması cezası ilgilinin geçici bir süre için mühendislik ya da mimarlıkla ilgili bir işte çalışma yapmasının yasaklanması ve üyelik haklarının bu süre içinde kullandırılmamasıdır. Yasaklama süresi 15 (onbeş) günden az 6 (altı) aydan çok olamaz. Sürenin verilmesinde asgari süre göz önünde bulundurulur, ancak aynı olaydaki birden fazla etkenin bulunması durumunda ceza ağırlaştırılır. Aynı suçun tekrarı durumunda ceza bu kez iki katı olarak uygulanır. … ” hükmü yer almaktadır.

HKMO Serbest Mühendislik Müşavirlik Büroları Tescil Yönetmeliği’nin “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin amacı; serbest çalışan, Harita ve Kadastro Mühendislik Müşavirlik Hizmeti üreten kişi ve kuruluşların meslekî etkinliklerinin Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası tarafından denetlenmesini, Harita ve Kadastro Mühendislik Müşavirlik Hizmetlerinin meslekî, bilimsel ve teknik esaslarının Ülke ve meslektaş yararları yönünden gelişmesini, üretilen hizmetlerin Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası yönetmelikleri ile yürürlükte bulunan diğer mevzuata uygunluğunu, serbest mühendislik hizmeti yapan kişi ve kuruluşların, meslekî denetim, kapasite ve yeterlilik açısından değerlendirilmelerine esas olacak kayıtların tutulmasına ve meslektaşlar arasında haksız rekabetin önlenmesine ilişkin esasları düzenlemektir. ” hükmü,

“Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Bu Yönetmelik, Serbest Harita ve Kadastro Mühendislik Müşavirlik Hizmetleri üreten yerli veya yabancı gerçek veya tüzel kişiler ile bu hizmetleri yapan, yaptıran, onaylayan, uygulayan gerçek veya tüzel kişileri kapsar. ” hükmü,

“Şirketlerde HKM’nin hisse sahibi olma koşulu” başlıklı 8’inci maddesinde “ Şirket, birden fazla SHKM’nin bir araya gelerek, SHKMMH yapmak üzere kurulur.

(2) SHKMMB’nin TMMOB’ye bağlı diğer meslek odalarının üyesi mühendis ve mimarlarla kurulması hâlinde, harita ve kadastro mühendisinin ya da harita ve kadastro mühendislerinin ortaklık hissesinin; şirket sermayesinin, ortakların bağlı olduğu meslek oda sayısına bölünmesiyle elde edilen orandan az olamaz. Bu durumda TMMOB üyesi ortaklar için ilgili odadan alınan üyelik belgesi de istenir.

(3) Kurulan SHKMMB’nin anonim şirket olması hâlinde; hisselerin nama yazılı olması ve Ana Sözleşmede hisselerin sadece SHKM’ye devredilebileceğine ilişkin hükmün bulunması zorunludur.

(4) SHKMMH yapmak üzere tescil belgesi almış olan SHKM veya SHKMMB’ler bir araya gelerek özel ihtisas nedeni ile güç birliği gerektiren alanlarda faaliyet göstermek amacıyla da şirket kurabilirler. ” Hükmü,

“Tescil Belgesinin yenilenmemesi durumu” başlıklı 15’inci maddesinde “(1) Tescil Belgesi yenilenmeyen SHKMMB’ler hakkında aşağıda belirtilen işlemler yapılır.

a) Kaydı askıya alınır.

b) SHKMMH ile ilgili belge verilmez.

c) Yeniden başvuru hâlinde eski tescil numarası verilir.

ç) Tescil yenilemesi cezalı olarak yapılır. ” hükmü,

“İdarî yaptırımlar” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Tescile esas bilgi ve belgelerin HKMO’ya verilmesi aşamasında, gerçeğe aykırı bildirimde bulundukları saptanan, Tescil Belgesi üzerinde herhangi bir değişiklik yapan, tescile esas koşullarda meydana gelen değişiklikleri otuz gün içinde HKMO’ya bildirmeyen ve ilgili maddelerdeki koşulları değişen SHKMMB’lerin tescil belgeleri HKMO Yönetim Kurulu kararıyla iptal edilir.

(2) Onur kırıcı ve mesleği kötüye kullanma gibi durumu saptanan SHKMMH’yi yürütürken bu Yönetmelik hükümlerine ve yayınlanan asgarî ücret tarifesine uymayan, yüklenici olarak ihaleli aldığı işleri otuz gün içinde ilgili temsilciliğe bildirmeyen, talebe bağlı işlerde tip sözleşme düzenlemeyen ve HKMO’ya onaylatmayan, SHKMMH’nin meslekî denetim işlerini yaptırmayan, üstlendiği işi yapmayan ya da eksik yapan, HKMO ile ilgili yükümlülüklerini yerine getirmeyen SHKMMB’ler, savunmaları alındıktan sonra gerektiği hâllerde HKMO Yönetim Kurulu tarafından kapatılır ve SHKM’leri HKMO Yönetim Kurulunca Onur Kuruluna sevk edilir. ” hükmü yer almaktadır.

İsteklilere ihale dokümanı kapsamında verilen Anahtar Teslimi Götürü Bedel Teklif Mektubu Standart Formunun (Standart Form KİK015.2/H) 2 no’lu maddesinde “ 2) Son başvuru ve ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a),(b),(c),(d),(e), (g) ve (i) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığımızı ve olmayacağımızı, anılan maddenin dördüncü fıkrasının (c) ve (d) bentleri hariç, bu hususlara ilişkin olarak durumumuzda değişiklik olması halinde buna ilişkin belgeleri İdarenize derhal vereceğimizi; ihalenin üzerimizde kalması halinde ise sözleşme imzalanmadan önce anılan maddenin dördüncü fıkrasının (a),(b),(c),(d),(e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığımıza ilişkin belgeleri anılan Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak İdarenize sunacağımızı taahhüt ediyoruz.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından Kutlubey Harita İnşaat. Müh. San. Tic. A.Ş.ne ilişkin tescil işleminin şirket müdürü ve şirketin %50 hissesinden fazlasına sahip ortağı Altan Çetinkaya’nın TMMOB yüksek onur kurulu tarafından 6 Eylül 2013 – 6 Ekim 2013 tarihleri arasında 1 ay süre ile meslek uygulamasından men cezası ile cezalandırıldığı ve belirtilen tarih aralığında Harita Kadastro Mühendisliği sıfatını kaybetmiş olması nedeniyle iptal edildiği şeklindeki iddianın açıklığa kavuşturulması amacıyla Altan Çetinkaya’nın odaya kaydolduğu tarihten itibaren mesleki faaliyetten men edilmiş olup olmadığı, eğer men edilmiş ise bu durumun Kutlubey Har. İnş. Müh. San. Tic. A.Ş.’nin 2013 yılı için gerçekleştirdiği tescil yenileme işlemine bir etkisinin olup olmadığı 28.01.2014 tarih ve 2197 sayılı yazımız ile Harita ve Kadastro Mühendisler Odası’na sorulmuş, alınan 04.02.2014 tarih ve 270 sayılı cevabi yazıda “…TMMOB Disiplin Yönetmeliği’nin 9’uncu maddesinde meslek uygulamasından yasaklanması cezası, ilgilinin geçici bir süre için mühendislik ya da mimarlıkla ilgili bir işte çalışma yapmasının yasaklanması ve üyelik haklarının bu süre içinde kullandırılmaması olarak tanımlandığından üyemiz Altan ÇETİNKAYA’nın dolaylı veya doğrudan mühendislikle ilgili bir faaliyette bulunamayacağı meslek uygulamasından yasaklı olduğu dönemde Genel Müdürü ve Ortağı olduğu Kutlubey Har. İnş. Müh. San. Tic. A.Ş.’nin de sermaye ve ortaklık yapısı dikkate alındığında tescil belgesi konusu faaliyeti yürütmesine olanak bulunmamaktadır. ” denildiğinden, adı geçen isteklinin 02.10.2013 olan ihale tarihi itibariyle ihale konusu alanda faaliyette bulunamayacağı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla, Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası tarafından ihale tarihi itibariyle tescil belgesine konu faaliyeti yerine getirmesine olanak bulunmadığı belirtilen Kutlubey Har. İnş. Müh. San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan tescil belgesinin ihale tarihi itibariyle geçerli olarak kabul edilmesi mümkün olmadığından, adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik olarak düzeltici işlem belirlenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunda özetle, “ ihale üzerinde bırakılan Kutlubey Harita İnşaat. Müh. San. Tic. A.Ş.’nin şirket müdürü ve şirketin % 50 hissesinden fazlasına sahip ortağı Altan Çetinkaya’nın TMMOB yüksek onur kurulu tarafından 6 Eylül 2013 – 6 Ekim 2013 tarihleri arasında 1 ay süre ile meslek uygulamasından men cezası ile cezalandırıldığı ve belirtilen tarih aralığında Harita Kadastro Mühendisliği sıfatını kaybettiği, Kamu İhale Kanunu’nun 10 uncu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29 ve 51 inci maddeleri gereğince ihale tarihi itibariyle mevzuatı gereğince kayıtlı olduğu oda tarafından mesleki faaliyetten men edilmiş olanların ihale dışı bırakılması gerektiği ” şeklinde belirtilen iddiasının incelenmesi neticesinde, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, 02.10.2013 olan ihale tarihi itibariyle ihale konusu alanda faaliyette bulunamayacağı gerekçesi ile Kurul çoğunluğunca “ düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Anılan kararda, Harita ve Kadastro Mühendisleri Odası tarafından ihale tarihi itibariyle tescil belgesine konu faaliyeti yerine getirmesine olanak bulunmadığı belirtilen Kutlubey Har. İnş. Müh. San. Tic. A.Ş. tarafından sunulan tescil belgesinin ihale tarihi itibariyle geçerli olarak kabul edilmesi mümkün olmadığından, adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik olarak düzeltici işlem belirlenmesi gerektiği ifade edilmektedir.

İncelenen ihalede, Harita ve Kadastro Mühendisler Odası’nın 04.02.2014 tarih ve 270 sayılı yazısında, Kutlubey Har. İnş. Müh. San. ve Tic. A.Ş.’nin ortağı ve Genel Müdürü Altan Çetinkaya’nın ihale tarihini de kapsayacak şekilde 1 ay süre ile mesleki faaliyette bulunmasının yasaklanmasının Kutlubey Har. İnş. Müh. San. ve Tic. A.Ş.’nin tescil belgesine konu faaliyeti yürütmesine engel olduğu belirtilmekte ise de, idari şartnamenin 7.1.h maddesindeilk ilan tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış tescil belgesinin sunulmasının gerekli olduğunun belirtildiği ve anılan istekli tarafından da 2013 yılı içerisinde yenilenmiş bir tescil belgesinin sunulduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan belge açısından idari şartnamenin 7.1.h maddesi yönünden bir aykırılık olmadığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan; Harita ve Kadastro Mühendisleri Odasının söz konusu yazısında bahsi geçen, ortak hakkında uygulanan yaptırım sebebiyle ihaleye teklif veren Anonim Şirket statüsündeki isteklinin de mesleki faaliyetten men edilmiş sayılacağı şeklindeki kanaatin, herhangi bir kanuni dayanağı gösterilmemiştir. 3458 sayılı Mühendislik ve Mimarlık Hakkında Kanun ile 6325 sayılı Türk Mühendis ve Mimar Odaları Birliği Kanununda uygulanacak yaptırımların, yaptırım uygulanan mühendisin ortağı olduğu şirkete de sirayet edeceğine, bir diğer ifadeyle geçici olarak meslek uygulamasından men edilen bir mühendisin söz konusu sürede ortağı olduğu şirketin de mesleki faaliyet yürütemeyeceğine ilişkin kanuni bir düzenleme bulunmamaktadır.

Odanın söz konusu yazısında ulaşılan kanaat, HKMO Serbest Mühendislik Müşavirlik Büroları Tescil Yönetmeliğinin 8 inci maddesi ile TMMOB Disiplin Yönetmeliğinin 9 uncu maddesinden hareketle ileri sürülmesine karşılık, bu maddelerde de, ortağına uygulanan yaptırım sebebiyle farklı bir tüzel kişiliği bulunan Şirketin de aynı yaptırıma maruz kalacağı yolunda bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

Aksine HKMO Serbest Mühendislik Müşavirlik Büroları Tescil Yönetmeliğinin “ Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 4 üncü maddesinde,

“… ç) SHKM: 3458 sayılı Mühendislik ve Mimarlık Hakkında Kanunun verdiği yetkiye dayanarak SHKMMH’den birini veya bir kaçını ücreti karşılığında, kendi hesabına veya kamu kurum ve kuruluşları dışında bir kişi veya kuruluş ile ortak yapan ve durumunu HKMO’ya onaylatmış Harita ve Kadastro Mühendislerini,

d) SHKMMB: SHKMMH yapmak üzere HKMO’ya kayıt ve tescil yaptıran büro, şirket, adi ortaklık gibi statüdeki vergiye tâbi kişilere veya kuruluşlara ait Serbest Harita ve Kadastro Mühendislik Müşavirlik Bürosunu, …ifade eder”,

“SHKMMB’nin tescili için gerekli koşullar ve belgelendirme” başlıklı 6 ncı maddesinde, “ (1) SHKMMB’nin HKMO’ya kayıt ve tescilinin yapılabilmesi için, bu Yönetmeliğin 8 inci maddesindeki ortaklık hissesi oranlarını sağlamak koşuluyla, SHKMMB adına tam gün çalışan kendi hesabına veya ortak en az bir SHKM’nin bulunması gerekir.

(2) HKMO’ya kayıt ve tescilini yaptıran SHKMMB’ye, SHKMMH yapmaya yetkili olduğunu belirten Tescil Belgesi verilir.

(3) SHKMMH yapmak üzere HKMO’dan Tescil Belgesi almış SHKM’ler, aynı amaç doğrultusunda kurulmuş diğer tüzel kişiliklere ortak olamazlar. ”

“Şirketlerde HKM’nin hisse sahibi olma koşulu” başılık 8 inci maddesinde, “ (1) Şirket, birden fazla SHKM’nin bir araya gelerek, SHKMMH yapmak üzere kurulur.

(2) SHKMMB’nin TMMOB’ye bağlı diğer meslek odalarının üyesi mühendis ve mimarlarla kurulması hâlinde, harita ve kadastro mühendisinin ya da harita ve kadastro mühendislerinin ortaklık hissesinin; şirket sermayesinin, ortakların bağlı olduğu meslek oda sayısına bölünmesiyle elde edilen orandan az olamaz. Bu durumda TMMOB üyesi ortaklar için ilgili odadan alınan üyelik belgesi de istenir.”

Kuralı yer almaktadır.

Bu kuralların incelenmesinden anlaşılacağı üzere; serbest çalışan harita ve kadastro mühendisleri, bunların ortağı olduğu şirketler birbirinden farklı şekilde ele alınıp tanımlanmış ve aralarında bir bağ kurulmamıştır. Harita ve kadastro mühendislik ve müşavirlik hizmetini şirket şeklinde serbest olarak yürütecek tüzel kişilikte, harita ve kadastro mühendisi bir ortağın bulunması şart koşulmakla beraber, bu ortağın hissesinin yarıdan fazla olması şartı aranmadığı gibi şirketin yönetim ve temsilinden sorumlu olması şeklinde bir koşul da getirilmemiştir. Dolayısıyla hissenin yarıdan fazla olmasına ve şirketin temsilinde yetki sahibi olmaya özel bir anlam ve hukuken sonuç yüklenmemiş, bilakis farklı alanlardan mühendislerin bir araya gelerek kurduğu şirketlerde, mühendislik alanı sayısına göre hisse oranı yeterli görüldüğünden, maden, inşaat vb. ikiden fazla alana mensup mühendisle birlikte harita ve kadastro mühendisinin ortak olduğu bir şirkette, harita ve kadastro mühendisinin hisse oranının yarıdan az olması sakıncalı bulunmamıştır.

Bu itibarla, ihaleye teklif veren Kutlubey Har. İnş. Müh. San. Tic. A.Ş. hakkında verilmiş bir mesleki faaliyetten men kararı bulunmadığından, Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatı uyarınca ihaleye katılabilmek için gerekli şartlara sahip olan bu isteklinin, Harita ve Kadastro Mühendisleri Odasının söz konusu yazısındaki, ortaklık ve temsil durumuna ilişkin yorum ve değerlendirmeler esas alınarak, anılan isteklinin ihalenin yapıldığı 02.10.2013 tarihi itibariyle mesleki faaliyetten men edilmiş olduğunun kabul edilmesi, yaptırımların şahsiliği ve kanunsuz yaptırım olmaz ilkelerine, yorum ve kıyas yoluyla yaptırım uygulanamayacağına ilişkin hukukun temel esaslarına aykırıdır.

Açıklanan nedenlerle; uyuşmazlığa konu ihalede, “ itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmesigerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “ düzeltici işlem belirlenmesine ” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi