KİK Kararı: 2014/UH.III-3669

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/075
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 12.11.2014
Karar No : 2014/UH.III-3669
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ

BAŞVURU SAHİBİ:

Dinamik Ege Gıda İnşaat Otomotiv Tem. ve Temizlik Malz. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.,

1202/10 Sokak No:12 Konak/İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Meram Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Arif Bilge Mh. Duvarlı Sk. No: 6 42010 Meram/KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/111533 İhale Kayıt Numaralı “Meram Belediyesi İlçe Sınırları İçerisinde Çöp Toplama, Süpürme ve Nakli Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Meram Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 10.10.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Meram Belediyesi İlçe Sınırları İçerisinde Çöp Toplama, Süpürme ve Nakli Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dinamik Ege Gıda İnşaat Otomotiv Tem. ve Temizlik Malz. Tekstil San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 01.10.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 16.10.2014 tarih ve 34800 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.10.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/3055 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname ile birim fiyat teklif cetvelinde işin süresinin "24 ay" olarak belirtilmesine karşın Teknik Şartname'nin 1.3'üncü maddesinde yer alan düzenlemeden işin süresinin 731 güne tekabül ettiği, maaş ödemelerinin 30 gün üzerinden ödenmesi gerekmekse de anılan düzenlemeye göre işin süresinin 731 gün olduğu, yine Teknik Şartname'nin 10'uncu maddesinde ihale konusu iş kapsamında istenen araçların 01.01.2015-31.12.2016 tarihleri arasında çalışacağının düzenlendiği, söz konusu düzenlemeye göre araçların 11 gün fazla çalışacağı, araçlara ait giderlerin teklif fiyata dahil olduğu dikkate alındığında bu durumun yükleniciye ek maliyet getireceği ayrıca maliyet hesaplamasına engel teşkil ettiği,

2. İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde tüm personelin yıllık 163.620 saat fazla çalışma ve 18.180 gün ilave çalışma yapacağının düzenlendiği, 4857 sayılı Kanun’a göre bir işçinin yılda 270 saatten fazla çalıştırılmasının mümkün olmadığı, idarece sonradan düzenlenen zeyilname ile ilave gün çalışmasının gerekli görülmesi durumunda yaptırılacağının düzenlendiği ancak ilave gün çalışmasının toplam maliyeti ve teklif tutarını yükselttiği, bu durumun ise ihalede istenen iş deneyim tutarını yükselteceği ve ihaleye katılmak isteyen firmalara engel teşkil edeceği,

3. Teknik Şartname’nin 9.3’üncü maddesi uyarınca çalıştırılacak araca ait su ile temizlik ve dezenfektan maddesi giderlerinin idareye mi yoksa yükleniciye mi ait olduğunun belirtilmediği, bu durumun maliyet hesaplamasını olumsuz etkilediği,

4. Teknik Şartname’nin 12.6’ncı maddesinde, idarece istenilmesi durumunda personelin sigortalarına ilişkin poliçelerin hakediş raporlarına ekleneceğinin düzenlendiği ancak poliçe almanın belirli bir maliyet gerektirdiği, bu nedenle söz konusu giderin İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlenmesi ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği,

5. Teknik Şartname’nin 8.7’nci maddesinde yer alan düzenlemede işin yürütülmesi aşamasında yüklenicinin personeli olarak görev alanlara açılacak davalara ilişkin sorumluluğun yükleniciye ait olacağının düzenlendiği ancak 11.09.2014 tarihli ve 29116 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun” ile yapılan değişiklik sonucunda yüklenicinin bu sorumluluğunun ortadan kalktığı, dolayısıyla idare tarafından bahse konu Şartname maddesi ile yükleniciye sorumluluk yüklenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

6. Teknik Şartname’nin 8.8’inci maddesinde, ihale konusu işte çalışacak personele yılda iki kez ağır ve tehlikeli işlerde çalışabilir raporu, akciğer grafiği, hemogram testi, solunum fonksiyonu testi ve HSB Ag - sarılık testi yaptırılarak raporların idareye sunulacağının düzenlendiği, söz konusu testlerin sağlık kurumlarında ücretli yapılmasından dolayı bu giderlerin teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde işin adının “Meram Belediyesi İçe Sınırları içerisinde Çöp Toplama, Süpürme ve Nakli Hizmet Alımı” olarak belirlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.12 İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: 1-İşin süresi; 01.01.2015 tarihinde başlar, 31.12.2016 tarihinde sona ermek üzere 24 aydır. Ay hesaplaması 30 gün üzerinden yapılarak maaş ödemeleri yapılacaktır. Bundan dolayı yıllık 360 gün üzerinden hesap yapılacak fakat iş bitim tarihinde bir değişiklik oluşmayacaktır.” düzenlemesinin,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2015; işi bitirme tarihi 31.12.2016

9.2. Bu sözleşmenin uygulanmasında sürelerin hesabı takvim günü esasına göre yapılmıştır.” düzenlemesinin,

Teknik Şartname’nin 1.3’üncü maddesinde “İşin süresi; 01.01.2015 tarihinde başlar, 31.12.2016 tarihinde sona ermek üzere 24 aydır. Ay hesaplaması 30 gün üzerinden yapılarak maaş ödemeleri yapılacaktır. Bundan dolayı yıllık 360 gün üzerinden hesap yapılacak fakat iş bitim tarihinde bir değişiklik oluşmayacaktır.” düzenlemesinin,

Aynı Şartname’nin “Araçlarla İlgili Uygulamaya Yönelik Şart ve Özellikler” başlıklı 10’uncu maddesinde “Araçlar idare tarafından 01.01.2015-31.12.2016 tarihleri arasında devamlı suretle kullanacak olup aracın herhangi bir sebepten dolayı görev yapmaması (arıza, kaza, fenni muayene, trafik ekiplerince tutulması, icra gibi tüm) durumlarında; idarenin bu durumu yükleniciye bildirmesinden sonra en fazla 5 (beş) iş günü içerisinde arızalanan aynı aracın özelliklerinde aynı şartlar içerisinde yeni bir araç görevlendirecektir. Görevlendirilmeyen ve zamanında teslim edilmeyen her araç için yevmiye ödenmeyecek olup buna ilaveten günlük olarak net araç başına 1.000.00-TL/GÜN ceza yüklenicini ilk hak edişinden kesilir. Bu sürenin 26 günü aşması durumunda idare aynı özelikte bir aracı kiralar ve bu bedeli hiçbir ihtar ve bilgilendirme göndermeksizin yüklenicinin hak edişinden keser. Bu kiralama işinin asgari süresi 30 gündür.” düzenlemesinin yer aldığı, birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde hazırlandığı görülmüştür.

A

B

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Tekniker Personel ( asgari ücretin % 110 fazlası)

Ay

2

24

2

Mühendis personel ( asgari ücretin % 160 fazlası)

Ay

1

24

3

Şoför ve İşçi Personel ( asgari ücretin % 70 fazlası)

Ay

250

24

4

Operatör Personel ( asgari ücretin % 80 fazlası)

Ay

37

24

5

Kontrolör Personel ( asgari ücretin % 90 fazlası)

Ay

4

24

6

Engelli Personel ( asgari ücretin % 70 fazlası)

Ay

9

24

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Tekniker Personel (2 Adet)Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

1.080

2

Mühendis personel (1 Adet)Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

540

3

Şoför ve İşçi Personel (250 Adet) Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

135.000

4

Operatör Personel (37 Adet) Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

19.980

5

Kontrolör Personel (4 Adet) Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

2.160

6

Engelli Personel (9 Adet) Fazla Mesai Çalıştırılması

Saat

4.860

7

Tekniker Personel (2 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

120

8

Mühendis personel (1 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

60

9

Şoför ve İşçi Personel (250 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

15.000

10

Operatör Personel (37 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

2.220

11

Kontrolör Personel (4 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

240

12

Engelli Personel (9 Adet) Hafta Tatili Çalıştırılması

Gün

540

13

Tekniker Personel (2 Adet) Ulusal Bayram ve Tatil Günleri Çalıştırılması

Gün

48

14

Mühendis personel (1 Adet) Ulusal Bayram ve Tatil Günleri Çalıştırılması

Gün

24

15

Şoför ve İşçi Personel (250 Adet) Ulusal Bayram ve Tatil Günleri Çalıştırılması

Gün

6.000

16

Operatör Personel (37 Adet) Ulusal Bayram ve Tatil Günleri Çalıştırılması

Gün

888

17

Kontrolör Personel ( 4 Adet) Ulusal

Gün

96

18

Engelli Personel (9 Adet) Ulusal Bayram ve Tatil Günleri Çalıştırılması

Gün

216

19

3 (Üç) Adet Araç Çalıştırılması (Binek Otomobil )

Ay

24

20

5 (Beş) Adet Araç Çalıştırılması (Çift Kabinli Pikap)

Ay

24

21

1 (Bir ) Adet Yandan Camlı Çift Sıra Koltuklu Kapalı Kasa Kamyonet

Ay

24

22

3 (Üç) Adet 18+5 M³’Lük Vinçli Sistem Yer Altı Konteyner Kaldırma Ve Atık Toplamalı Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

Ay

24

23

1 (Bir) Adet Yer Altı Konteyneri Yıkama Ve Konteyner Yuvaları İçindeki Pis Suyu Emme İle Dezenfekte Ekipmanı Kamyonu

Ay

24

24

2 (İki) Adet Elektrikli Damperli Mini Çöp Toplama Aracı

Ay

24

25

2 (İki) Adet 11+1 M3 Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

Ay

24

Iı. Ara Toplam (K.D.V. Hariç)

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Uyuşmazlığa konu ihalede idare tarafından işçi sayısı üzerinden teklif alınacak olan çalışmalar için “işçixay” üzerinden teklif alındığı, ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen araç ve kamyonlar için “ay” üzerinden teklif alındığı görülmektedir.

Tebliğin yukarıda aktarılan 78.12’nci maddesinde yer alan açıklama uyarınca işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınmasının zorunlu olduğu, ancak işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacağı anlaşılmaktadır. Bir diğer ifade ile 30 gün ve üzerinde çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 gün çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için “işçixay” üzerinden teklif alınması gerekmektedir.

Teknik Şartname’nin 1.3’üncü maddesinden işin süresinin, 24 ay olduğu, maaş ödemelerinde ay hesaplamasının 30 gün üzerinden dikkate alınacağı ve yıllık 360 gün üzerinden hesaplama yapılacağı anlaşılmakta olup, söz konusu düzenlemenin Tebliğ’in yukarıda aktarılan maddesine uygun olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde, İdari Şartname ile birim fiyat teklif cetvelinde işin süresinin "24 ay" olarak belirtilmesine karşın Teknik Şartname'nin 1.3'üncü maddesinde yer alan düzenlemeden işin süresinin 731 güne tekabül ettiği, bu düzenleme sonucunda araçlara ilişkin olarak 11 günlük fazla çalışmanın söz konusu olacağı ve bu durumun maliyet hesaplamasına engel teşkil ettiği iddia edilmekteyse de idare tarafından birim fiyat teklif cetvelinde, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen araç ve kamyonlara ilişkin olarak ay (24 ay) üzerinden teklif alınacak şekilde düzenleme yapıldığı, dolayısıyla isteklilerin araçlara ilişkin olarak gün üzerinden teklif vermesinin söz konusu olmadığı, ayrıca ay hesaplamasının 30 gün üzerinden yapılmasına ilişkin düzenlemenin maaş hesaplamalarına yönelik olduğu ve bu hususun Tebliğ’in 78.12’nci maddesine uygun olduğu anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Fazla Çalışma Ücreti” başlıklı 41’inci maddesinde “Ülkenin genel yararları yahut işin niteliği veya üretimin artırılması gibi nedenlerle fazla çalışma yapılabilir. Fazla çalışma, Kanunda yazılı koşullar çerçevesinde, haftalık kırkbeş saati aşan çalışmalardır. 63 üncü madde hükmüne göre denkleştirme esasının uygulandığı hallerde, işçinin haftalık ortalama çalışma süresi, normal haftalık iş süresini aşmamak koşulu ile, bazı haftalarda toplam kırkbeş saati aşsa dahi bu çalışmalar fazla çalışma sayılmaz.

Her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödenir.

Haftalık çalışma süresinin sözleşmelerle kırkbeş saatin altında belirlendiği durumlarda yukarıda belirtilen esaslar dahilinde uygulanan ortalama haftalık çalışma süresini aşan ve kırkbeş saate kadar yapılan çalışmalar fazla sürelerle çalışmalardır. Fazla sürelerle çalışmalarda, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde yirmibeş yükseltilmesiyle ödenir.

Fazla çalışma veya fazla sürelerle çalışma yapan işçi isterse, bu çalışmalar karşılığı zamlı ücret yerine, fazla çalıştığı her saat karşılığında bir saat otuz dakikayı, fazla sürelerle çalıştığı her saat karşılığında bir saat onbeş dakikayı serbest zaman olarak kullanabilir.

İşçi hak ettiği serbest zamanı altı ay zarfında, çalışma süreleri içinde ve ücretinde bir kesinti olmadan kullanır.

63 üncü maddenin son fıkrasında yazılı sağlık nedenlerine dayanan kısa veya sınırlı süreli işlerde ve 69 uncu maddede belirtilen gece çalışmasında fazla çalışma yapılamaz.

Fazla saatlerle çalışmak için işçinin onayının alınması gerekir.

Fazla çalışma süresinin toplamı bir yılda ikiyüzyetmiş saatten fazla olamaz...” hükmü,

Anılan Kanun’un “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46’ncı maddesinde “Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

Çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o günün ücreti tam olarak ödenir...” hükmü,

“Ücret şekillerine göre tatil ücreti” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşçinin tatil günü ücreti çalıştığı günlere göre bir güne düşen ücretidir...” hükmü,

“Çalışma süresi” başlıklı 63’üncü maddesinde “Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır...” hükmü bulunmaktadır.

2429 sayılı Ulusal Bayram ve Genel Tatiller Hakkında Kanun’un 2’nci maddesinde “Aşağıda sayılan resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü genel tatil günleridir.

A) Resmi bayram günleri şunlardır:

1. 23 Nisan günü Ulusal Egemenlik ve Çocuk Bayramıdır.

2. 19 Mayıs günü Atatürk'ü Anma ve Gençlik ve Spor Bayramı günüdür.

3. 30 Ağustos günü Zafer Bayramıdır.

B) Dini bayramlar şunlardır:

1. Ramazan Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 3,5 gündür.

2. Kurban Bayramı; Arefe günü saat 13.00'ten itibaren 4,5 gündür.

C) 1 Ocak günü yılbaşı tatili, 1 Mayıs günü Emek ve Dayanışma Günü tatilidir.

D)Ulusal, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günü ve 1 Mayıs günü resmi daire ve kuruluşlar tatil edilir.

Bu Kanunda belirtilen Ulusal Bayram ve genel tatil günleri; Cuma günü akşamı sona erdiğinde müteakip Cumartesi gününün tamamı tatil yapılır.

Mahiyetleri itibariyle sürekli görev yapması gereken kuruluşların özel kanunlarındaki hükümler saklıdır.

29 Ekim günü özel işyerlerinin kapanması zorunludur.” hükmü,

Adı geçen Kanun’un 3’üncü maddesinde ise; “A) Hafta tatili Pazar günüdür. Bu tatil 35 saatten az olmamak üzere Cumartesi günü en geç saat 13.00'ten itibaren başlar.

B) 394 sayılı Hafta Tatili Kanunu, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 1475 sayılı İş Kanunu ve diğer kanunlardaki hafta tatili ile ilgili hükümler saklıdır.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.8. Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı Kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı İş Kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.

…78.22 Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12 nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç), resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1-İşin süresi; 01.01.2015 tarihinde başlar, 31.12.2016 tarihinde sona ermek üzere 24 aydır. Ay hesaplaması 30 gün üzerinden yapılarak maaş ödemeleri yapılacaktır. Bundan dolayı yıllık 360 gün üzerinden hesap yapılacak fakat iş bitim tarihinde bir değişiklik oluşmayacaktır.

2- İşin Miktarı : Toplam 303 Kişi.

a) Tekniker : 2 kişi (En az 2 yıllık önlisans (bölüm) mezunu olacaktır.)

b) Mühendis : 1 kişi (4 yıllık Fakültenin Mühendislik Bölümünden mezun olacaktır.)

c) Şoför ve işçi : 250 Kişi

d) Operatör : 37 Kişi

e) Kontrolör : 4 Kişi

f) Engelli Personel : 9 Kişi

(Şoför ve operatörlerde “C, G, E ile iş kamyonu – zemin süpürme aracı ehliyeti istenecektir.) İdare gerekli gördüğünde Şoför, İşçi ve operatörler sayılarında değişiklik yapmaya yetkilidir. Yüklenici bu değişikliğe uymak zorundadır.

3- Personele Verilecek Ücretler

a) Teknik personele : Aylık brüt asgari ücretin % 110 fazlası ödenecektir.

b) Mühendis personele : Aylık brüt asgari ücretin % 160 fazlası ödenecektir.

c) Şoför ve işçi personele : Aylık brüt asgari ücretin % 70 fazlası ödenecektir.

d) Operatör personele : Aylık brüt asgari ücretin % 80 fazlası ödenecektir.

e) Kontrolör Personele : Aylık brüt asgari ücretin % 90 fazlası ödenecektir.

f) Engelli Personele : Aylık brüt asgari ücretin % 70 fazlası ödenecektir.

Bu hizmet işinde, asgari ücret tespit komisyonunca belirlenmiş asgari ücret esas alınacak olup, asgari ücretin değişmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark yükleniciye ödenecektir. Bu iş kapsamında çalışan tüm personellere asgari ücretin altında ödeme yapılamaz. Yüklenici, çalıştırdığı personeli maaş bordrosunda 30 gün üzerinden gösterip, yürürlükteki asgari ücret üzerine ek ilave ücretleri ekleyecek ve toplam brütünden kanuni kesintileri çıktıktan sonra kalan kısmını net maaş olarak ödeyecektir. İşçilerin eksik çalıştığı günler için yükleniciye ödeme yapılmayacaktır.

4- Fazla Mesai

İdare tüm personele toplamda 163.620 saat mesai yaptırabilecek olup bu mesai saatlerinin personel arasında paylaşımı aşağıdaki gibidir;

a) Teknik Personel : İdare çalıştıracağı 2 adet teknik personele 1.080 saat
(Her yıl 270 saatten olmak üzere 2 x 270 x 2 toplam = 1.080 saat) mesai yaptırabilecektir.

b) Mühendis personel : İdare çalıştıracağı 1 adet mühendise toplamda 540 saat
(Her yıl 270 saatten olmak üzere 1 x 270 x 2 toplam = 540 saat)mesai yaptırabilecektir.

c) İşçi ve Şoför personel: İdare çalıştıracağı 250 adet işçi ve şoföre toplamda 135.000 saat (Her yıl 270 saatten olmak üzere 250 x 270 x 2 toplam = 135.000 saat) mesai yaptırabilecektir.

d) Operatör personel : İdare çalıştıracağı 37 adet operatöre toplamda 19.980 saat
(Her yıl 270 saatten olmak üzere 37 x 270 x 2 toplam = 19.980 saat) mesai yaptırabilecektir.

e) Kontrolör Personel : İdare çalıştıracağı 4 adet Kontrolör toplamda 2.160 saat

f) (Her yıl 270 saatten olmak üzere 4 x 270 x 2 toplam = 2.160 saat)mesai yaptırabilecektir

g) Engelli Personel : İdare çalıştıracağı 9 adet Engelli Personele toplamda 4.860 saat
(Her yıl 270 saatten olmak üzere 9 x 270 x 2 toplam = 4.860 saat) mesai yaptırabilecektir.

Fazla mesailerde 4857 sayılı yasanın 41.maddesi gereğince ödeme yapılacak olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır.

5- Tatillerde Çalışma (İlave Günler)

Hafta Tatili: Hafta tatili günlerinde toplam personele 18.180 ilave gün çalıştırılması yapılacak olup bu miktarın personel arasında dağılımı aşağıdaki gibidir.

a) Teknik personel: İdare çalıştıracağı 2 adet teknik personele 120 gün
(Her yıl 30 günden olmak üzere 2 x 30 x 2 toplam = 120) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

b) Mühendis: İdare çalıştıracağı 1 adet mühendis personele 60 gün
(Her yıl 30 günden olmak üzere 1 x 30 x 2 toplam = 60) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

c) İşçi ve şoför personel: İdare çalıştıracağı 250 adet işçi ve şoföre toplamda 15.000 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 250 x 30 x 2 toplam = 15.000) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

d) Operatör personel: İdare çalıştıracağı 37 adet Operatöre toplamda 2.220 gün
(Her yıl 30 günden olmak üzere 37 x 30 x 2 toplam = 2.220) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

e) Kontrolör: İdare çalıştıracağı 4 adet kontrole toplamda 240 gün
(Her yıl 30 günden olmak üzere 4 x 30 x 2 toplam = 240) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

f) Engelli Personel: İdare çalıştıracağı 9 adet engelli personele toplamda 540 gün
(Her yıl 30 günden olmak üzere 9 x 30 x 2 toplam = 540) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

Hafta tatili gününde çalışan işçiye, çalışmadan hak kazandığı 1 yevmiye tatil günü ücretine ek olarak %50 zamlı hesaplanarak elde edilen 1,5 yevmiye fazla çalışma ücreti ödenecek olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır.

Yasada belirlenen ulusal bayram ve genel tatil günleri: İdare yasada belirlenen ulusal bayram ve genel tatil günlerinde 7.272 ilave gün çalıştırabilecek olup bu miktarın personel arasında dağılımı aşağıdaki gibidir.

a) Teknik personel: İdare çalıştıracağı 2 adet teknik personele toplamda 48 ilave gün
(Her yıl 12 günden olmak üzere 2 x 12 x 2 toplam = 48) çalışma yaptırabilecektir.

b) Mühendis personel: İdare çalıştıracağı 1 adet Mühendis personele toplamda 24 ilave gün (Her yıl 12 günden olmak üzere 1 x 12 x 2 toplam = 24) çalışma yaptırabilecektir.

c) İşçi ve şoför personel: İdare çalıştıracağı 250 adet işçi ve şoföre toplamda 6.000 ilave gün (Her yıl 12 günden olmak üzere 250 x 12 x 2 toplam = 6.000) çalışması yaptırabilecektir.

d) Operatör Personel: İdare çalıştıracağı 37 adet operatöre toplamda 888 ilave gün
(Her yıl 12 günden olmak üzere 37 x 12 x 2 toplam = 888) çalışması yaptırabilecektir.

e) Kontrolör Personel: İdare çalıştıracağı 4 adet Kontrolöre toplamda 96 ilave gün
(Her yıl 12 günden olmak üzere 4 x 12 x 2 toplam = 96) çalışması yaptırabilecektir.

f) Engelli Personel: İdare çalıştıracağı 9 adet engelli personele toplamda 216 ilave gün
(Her yıl 12 günden olmak üzere 9 x 12 x 2 toplam = 216) çalışması yaptırabilecektir.

Ulusal Bayram ve Genel Tatil (Resmi ve Dini Bayram Günleri ile Yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma Günü) günlerinde çalıştırılacak olan işçilere ilave ücretleri 4857 sayılı yasanın 47. Maddesi gereğince ödenecek olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

İhale konusu iş için istenen; 3 (Üç) Adet Otomobil (Binek, Klimalı), 5 (Beş) Adet Pikap (Çift Kabinli), 1 (Bir ) Adet yandan camlı çift sıra koltuklu kapalı kasa kamyonet ( Klimalı), 3 (Üç) Adet 18+5 M³’Lük Vinçli Sistem Yer Altı Konteyner Kaldırma Ve Atık Toplamalı Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu, 1 (Bir) Adet Yer Altı Konteyneri Yıkama Ve Konteyner Yuvaları İçindeki Pis Suyu Emme İle Dezenfekte Ekipmanı Kamyonu, 2 Adet Elektrikli Damperli Mini Çöp Toplama Aracı ve 2 Adet 11+1 M3 Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu araçlar için Teknik Şartnamede belirtilen tüm giderler teklif fiyata dahildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 2 (yüzdeiki) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Tatillerde Çalışma (İlave Günler)” başlıklı 5’inci maddesinde ise “Hafta Tatili: Hafta tatili günlerinde toplam personele 18.180 ilave gün, idare tarafından gerek görüldüğü takdirde çalıştırılması yaptırılacak olup bu miktarın personel arasında dağılımı aşağıdaki gibidir.

a) Teknik personel : İdare çalıştıracağı 2 adet teknik personele 120 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 2 x 30 x 2 toplam = 120) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

b) Mühendis : İdare çalıştıracağı 1 adet mühendis personele 60 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 1 x 30 x 2 toplam = 60) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir

c) İşçi ve şoför personel : İdare çalıştıracağı 250 adet işçi ve şoföre toplamda 15.000 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 250 x 30 x 2 toplam = 15.000) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

d) Operatör personel : İdare çalıştıracağı 37 adet Operatöre toplamda 2.220 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 37 x 30 x 2 toplam = 2.220) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir.

e) Kontrolör : İdare çalıştıracağı 4 adet kontrole toplamda 240 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 4 x 30 x 2 toplam = 240) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir

f) Engelli Personel : İdare çalıştıracağı 9 adet engelli personele toplamda 540 gün (Her yıl 30 günden olmak üzere 9 x 30 x 2 toplam = 540) Hafta Tatilinde çalışma yaptırabilecektir

Hafta tatili gününde çalışan işçiye, çalışmadan hak kazandığı 1 yevmiye tatil günü ücretine ek olarak %50 zamlı hesaplanarak elde edilen 1,5 yevmiye fazla çalışma ücreti ödenecek olup, personelin alacak oldukları brüt asgari ücretin yüzdeleri üzerinden ödeme yapılacaktır…” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İdari Şartname ve birim fiyat teklif cetveli standart formunda yapılan düzenlemelere göre, işçilere haftalık 45 saat üzerinde yapılan normal çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma, saat üzerinden yapılacak fazla çalışma ve ilave gün (tatil) çalışması karşılığında ücret ödeneceği ve teklif oluşumunda bahse konu ücret kalemlerinin dikkate alınacağı anlaşılmaktadır.

Örneğin 2 adet teknik personele brüt ücretin %110 fazlası oranında ödenecek olan asgari ücretin yanı sıra, işin süresi boyunca 48 gün (1 personel için 24 gün) olarak hesaplanan ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması karşılığı ile 1080 saat (1 personel için yıllık 270 saat) olarak hesaplanan fazla çalışma karşılığı ücret ödeneceği, sayılanlara ek olarak, hafta tatili (ilave gün) çalışması adı altında 120 gün (bir personel için 60 gün) olarak hesaplanan çalışmanın karşılığı ücretin gün üzerinden teklif edilmesine yönelik düzenlemenin yapıldığı görülmüştür.

Yukarıda aktarıldığı şekilde yapılan düzenlemeler, asgari ücretin %160 fazlasının ödeneceği öngörülen 1 mühendis, asgari ücretin %70 fazlasının ödeneceği öngörülen 250 şoför ve işçi, asgari ücretin %80 fazlasının ödeneceği öngörülen 37 operatör, asgari ücretin %90 fazlasının ödeneceği öngörülen 4 kontrolör ve asgari ücretin %70 fazlasının ödeneceği öngörülen 9 engelli personelin tamamı için geçerlidir.

4857 ile 2429 sayılı Kanun’un ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde, çalışılmayan hafta tatili günü için işveren tarafından bir iş karşılığı olmaksızın o güne dair ücretin tam olarak ödeneceği, haftalık 45 saati aşan çalışmaların fazla çalışma mahiyetinde olduğu ve bu durumda işçiye her bir saat fazla çalışma için normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının %50 oranında artırılarak ödeneceği, yedi günlük zaman dilimi içerisinde haftanın herhangi bir gününde kesintisiz en az yirmidört saat hafta tatili verileceği ve tatilden önceki günlerde mevzuatta öngörülen süre kadar çalışmış olan işçinin hafta tatilinde de çalıştırılması halinde bu çalışmanın “fazla çalışma” olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, hafta tatili günlerinde yapılacak çalışmalar 45 saati aşan çalışmalar olacağından ve 45 saati aşan fazla çalışmalarda işçi ücreti her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle ödeneceğinden, hafta tatilleri için yapılacak çalışmaların “saat” üzerinden, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaların ise “gün” birimi üzerinden alınması gerekmektedir.

Netice itibariyle, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılması öngörülen işçiler açısından, işin süresi dikkate alınarak gerek ulusal bayram ve genel tatil günleri çalışması gerekse fazla çalışma süreleri, mevzuata göre öngörülebilecek üst limitten belirlenmiş olmakla birlikte, bu sürelerin haricinde fazla çalıştırma öngörülebilmesi imkan dahilinde bulunmamaktadır. Dolayısıyla söz konusu doküman düzenlemeleri ile çalıştırılacak işçiler için hafta tatili (ilave gün) çalışması adı altında 4857 sayılı Kanun’un 41’inci maddesinde yer alan 270 saatlik fazla çalışma üst limitinin üzerinde fazla çalışma öngörülmesi mevzuata açık aykırılık taşımaktadır.

Öte yandan, İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği, ayrıca işin gerçekleştirilmesi aşamasında iş artışı veya eksilişlerinin de ihtimal dahilinde olduğu hususları dikkate alındığında, birim fiyat teklif cetvelinde hafta tatili (ilave gün) çalışması adı altında düzenlenen fazla çalışmanın “saat” birimi üzerinden düzenlenmesi gerekirken “gün” birimi üzerinden belirlenmesinin sözleşmenin ifası aşamasında karışıklığa yol açacağı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, gerek işçiler için öngörülen fazla çalışma sürelerinin mevzuatta yer alan üst limitlerin üzerinde belirlenmesi, gerekse fazla gün çalışması adı altında saat birimi üzerinden teklif alınması gereken fazla çalışmanın gün birimi üzerinden belirlenmesi şeklindeki söz konusu aykırılıkların düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç), resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.

…25.3.4. Diğer giderler: İhale konusu iş için istenen; 3 (Üç) Adet Otomobil (Binek, Klimalı), 5 (Beş) Adet Pikap (Çift Kabinli), 1 (Bir ) Adet yandan camlı çift sıra koltuklu kapalı kasa kamyonet ( Klimalı), 3 (Üç) Adet 18+5 M³’Lük Vinçli Sistem Yer Altı Konteyner Kaldırma Ve Atık Toplamalı Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu, 1 (Bir) Adet Yer Altı Konteyneri Yıkama Ve Konteyner Yuvaları İçindeki Pis Suyu Emme İle Dezenfekte Ekipmanı Kamyonu, 2 Adet Elektrikli Damperli Mini Çöp Toplama Aracı ve 2 Adet 11+1 M3 Kapasiteli Hidrolik Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu araçlar için Teknik Şartnamede belirtilen tüm giderler teklif fiyata dahildir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “1 (Bir) Adet Yer Altı Konteyneri Yıkama ve Konteyner Yuvaları İçindeki Pis Suyu Emme İle Dezenfekte Ekipmanı Kamyonu” başlıklı 9.3’üncü maddesinde bahse konu aracın teknik özelliklerine yer verildiği, söz konusu düzenlemelerden, aracın yeraltı çöp konteynırlarının yıkanması, ilaçlanarak dezenfekte edilmesi, konteynır yuvasının basınçlı su ile temizlenmesi ve konteynır yuvasındaki atık suyun vakumlanarak alınması işlemlerini gerçekleştireceği anlaşılmış, Anılan Şartname’nin “Araçlarla İlgili Uygulamaya Yönelik Şart ve Özellikler” başlıklı 10’uncu maddesinde ise araçlara ilişkin yakıt ve şoförlerin idare tarafından karşılanacağı ancak araçlara ait vergi, resim, harç, araç sigorta giderleri, kasko giderleri, bakım-onarım yedek parça, vize (fenni muayene) giderleri, amortisman giderleri gibi tüm resmi giderler ile arıza giderlerinin yükleniciye ait olacağı düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerin, isteklilerin teklif fiyatına dahil edilecek söz konusu giderleri hesaplayabilmeleri için yeterli olduğu, bu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılarak teklif alınmasının zorunlu olmadığı, temizlikte kullanılacak suyun ve dezenfektanın idarece karşılanacağına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı dikkate alındığında bu maliyet kalemlerine ilişkin giderlerin de yüklenici tarafından karşılanması gerektiğinin anlaşıldığı, dolayısıyla iddia konusu hususların ihalenin iptalini gerektirecek nitelikte olmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 11’inci maddesinde “Yüklenici, çalıştırdığı işçilerin sigorta, vergi ve diğer kanuni kesintilerini tam ve zamanında ilgili kurumlara ödemek zorundadır. Yüklenici, bir önceki aya ait aylık sigorta primleri bildirgesi ile sigorta primlerinin ödendiğini gösteren makbuzu, diğer kanuni kesintilerinin listesi ve ilgili kurumlara yatırıldığını gösterir makbuzları, o aya ait fatura ile birlikte takip eden ayın son gününe kadar verecektir. Bu şekilde kanuni yükümlülüklerini yerine getirdiğini belgelemedikçe ödeme yapılmayacaktır.” düzenlemesinin,

Aynı Şartname’nin 12.6’ncı maddesinde “Yüklenici firma, idarece istendiğinde çalışan personelin sigortalarına ilişkin poliçeleri ve ödeme kanıtlarını hak ediş raporlarına eklemek zorundadır. Ayrıca yüklenici firma çalıştırmış olduğu personele resimli, personeli tanıtıcı, iş yerine giriş için kullanılacak olan kimlik kartı verecektir. Kimlik kartları İdarenin görüşü alınarak hazırlanacaktır. Kimlik kartları her gün işe giriş ve çıkışlarda elektronik sistemde okutulacaktır. İşe mazeretsiz ve izinsiz olarak bir ayda en fazla üç gün geç geldiği ya da erken çıktığı tespit edilen personelin savunmasını alarak, savunmalarının yetersiz görülmesi halinde de İdare tutanakla bu durumu tespit ederek bu personellerin bir günlük yevmiye bedelini yüklenicinin hak edişinde kesebilir. Yüklenicinin bu kesintiyi bu olaya sebebiyet veren personeline yansıtma veya yansıtmama hakkı saklıdır.

…12.13 Yüklenici firmanın çalıştırmış olduğu tüm personelin; vergi, sigorta, fazla çalışma, ilave gün çalışma v.b. tüm ödemeleri kendisine ait olup, personelin sigorta, vergi, v.b. bildirimleri belgeleyen resmi evrakları aylık hak edişlere eklenecektir. Bu tür yasal giderlerin ödendiği belgelenmesi durumunda ödemeler yapılacak aksi takdirde ödeme yapılmayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi (KDV Hariç), resim ve harç giderleri teklif fiyata dahildir.” düzenlemesine yer verildiği, ancak ihale konusu iş kapsamında sigorta yaptırılmasına ilişkin özellikli bir düzenleme yapılmadığı, ayrıca idare tarafından işin ve/veya işyerlerinin yüklenici tarafından sigortalattırılmasına ilişkin bir düzenleme yapılmamasından dolayı Sözleşme Tasarısı’nın “İş ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 21.2’nci maddesinin boş bırakıldığı görülmüştür.

İhaleye ait Teknik Şartname’de ise ihale konusu iş kapsamında kullanılması öngörülen araçlara ilişkin sigorta giderlerinin yükleniciye ait olacağının düzenlendiği, söz konusu Şartname’de ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personeli kapsayacak bir sigorta giderine ilişkin bir düzenlemenin yer almadığı tespit edilmiş olup başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

11.09.2014 tarihli ve 29116 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan İş Kanunu İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun’un 8’inci maddesi ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesine “4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir. Bu şekilde hesaplanarak ödenen kıdem tazminatı tutarının, iş sözleşmesinin sona erdiği tarihteki ücreti üzerinden aynı süreler dikkate alınarak hesaplanacak kıdem tazminatı tutarından daha düşük olması hâlinde, işçinin aradaki farkı alt işverenden talep hakkı saklıdır.

İkinci fıkranın (b) bendi veya üçüncü fıkra uyarınca farklı kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı üzerinden kıdem tazminatı ödenmesi hâlinde, kıdem tazminatı ödemesini gerçekleştiren son kamu kurum veya kuruluşu, ödenen kıdem tazminatı tutarının diğer kamu kurum veya kuruluşlarında geçen hizmet süresine ilişkin kısmını ilgili kamu kurum veya kuruluşundan tahsil eder. Ancak, merkezi yönetim kapsamındaki kamu idareleri arasında bu fıkra hükümlerine göre bir tahsil işlemi yapılmaz.

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir.

Bu madde kapsamında alt işverenler yanında çalışan işçilerin bu işyerlerinde geçen hizmet süresinin hesabı, alt işverenden ve alt işveren işçisinden istenecek belgeler ve ödeme süreci ile ilgili diğer usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ve Kamu İhale Kurumunun görüşleri alınarak Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle belirlenir.” fıkraları eklenmiş, anılan Kanun’un 145’inci maddesinde de söz konusu değişiklik hükümlerinin yayım tarihinde yürürlüğe gireceği hüküm altına alınmıştır.

Teknik Şartname’nin 8.7’nci maddesinde “İhale konusu hizmeti yürüten ve Yüklenicinin personeli konumundaki çalışanların açabileceği her türlü davanın (iş davaları dahil) hukuki muhatabı Yüklenici olacaktır. İş ve sosyal güvenlik hukukundan kaynaklanan da dâhil her tür davada personel lehine ve üçüncü kişiler lehine mahkemece hükmedilebilecek tazminattan, mahkeme masrafından, faizden ve vekalet ücretlerinden Yüklenici sorumlu olacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1. Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2. İdari Şartname,

3. Sözleşme Tasarısı,

4. Birim fiyat tarifleri (varsa),

5. Özel Teknik Şartname (varsa),

6. Teknik Şartname,

7. Açıklamalar (varsa),” düzenlemesine,

“Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Uyuşmazlığa konu ihaleye ait Teknik Şartname’de, yüklenicinin personeli konumundaki çalışanların açabileceği her türlü davanın (iş davaları dahil) hukuki muhatabının yüklenici olacağı ve iş ve sosyal güvenlik hukukundan kaynaklanan davalar dâhil her tür davada personel lehine ve üçüncü kişiler lehine mahkemece hükmedilebilecek tazminattan, mahkeme masrafından, faizden ve vekalet ücretlerinden yüklenicinin sorumlu olacağının düzenlendiği, ancak Sözleşme Tasarısı’nda yüklenicinin çalıştıracağı personele ilişkin sorumluluklarını yerine getirirken, ilgili mevzuatın emredici hükümlerini uygulamakla yükümlü olacağı düzenlenmiştir. İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması dikkate alındığında Sözleşme Tasarısı’nın Teknik Şartname’den daha öncelikli olduğu görülmüş olup, Teknik Şartname’de yer verilen düzenlemeden, 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili hükümlerinin uygulanmayacağı anlamının çıkartılamayacağı, ayrıca söz konusu Teknik Şartname düzenlemesinin teklif oluşumuna etki etmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 8.8’inci maddesinde “Yüklenici mevzuata uygun olarak İdarede işyeri hekimi hizmeti verecektir. Yüklenici firma İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu çerçevesinde sağlık kontrollerini yaptırmakla yükümlüdür. Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak üzere hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve çalıştıkları yerler bakımından, yürürlükte olan sağlık ve güvenlik mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık önlemlerini almak zorundadır. Yüklenici ayrıca ihale konusu işte çalışacak personelin yılda iki kez olmak üzere Ağır ve tehlikeli işlerde çalışabilir raporu, Akciğer grafiği, Hemogram (Tam kan testi), Solunum fonksiyon testi ve HSB Ag – Sarılık testi işlemlerini yaparak raporları idareye sunacaktır….” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Anılan Şartname maddesinden yüklenici tarafından, ihale konusu işte çalışacak personelin yılda iki kez olmak üzere ağır ve tehlikeli işlerde çalışabilir raporu alınacağı ve akciğer grafiği, hemogram (Tam kan testi), solunum fonksiyon testi ve HSB Ag – sarılık testi işlemlerinin yaptırılacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından itirazen şikâyet dilekçesinde söz konusu testlerin belirli bir ücret karşılığında yaptırılmasından dolayı bu unsurların teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddia edilmekteyse de idare tarafından Teknik Şartname’de anılan testlerin yüklenici tarafından yaptırılacağının açıkça düzenlendiği, bir diğer ifade ile bahse konu testlere ilişkin oluşacak giderlerin yükleniciye ait olacağı açık olup bu durumun teklif oluşturulmasına olumsuz etkisinin bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda 2’nci iddia kapsamında mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi