KİK Kararı: 2014/UH.III-3562

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/073
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 31.10.2014
Karar No : 2014/UH.III-3562
Untitled

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Salih Aktaş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. - Trend Hizmet İnş. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Mimar Sinan Mah. Cengiz Topel Cad. Üçyol Apt. Kat:1 No:8 Haliliye ŞANLIURFA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Çubuk Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Cumhuriyet Mah. Stad Cad.Yeşilyurt Sok. No:1 06760 Çubuk/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2014/52949İhale Kayıt Numaralı “Çubuk Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü'nün Sorumluluk Alanlarında Gerçekleştireceği Temizlik Hizmetlerinde Görevlendirilmek Üzere Personel Hizmet Alımı” İhalesi

KURUMCA YAPILAN İNCELEME:

Çubuk Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 02.07.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Çubuk Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü'nün Sorumluluk Alanlarında Gerçekleştireceği Temizlik Hizmetlerinde Görevlendirilmek Üzere Personel Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Salih Aktaş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. - Trend Hizmet İnş. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 15.09.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.09.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.09.2014 tarih ve 32845 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2900 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Kamu İhale Kurulu'nun 06.08.2014 tarih ve 2014/UH.III-2805 sayılı kararı gereğince kendilerinden aşırı düşük teklif açıklaması talep edildiği, ancak sundukları açıklamanın uygun görülmeyerek ilk ihale kararındaki gibi ikinci kez değerlendirme dışı bırakıldıkları, açıklamalarında ilgili mevzuata göre ihalede çalıştırılması zorunlu iki engelli işçi için 4857 sayılı Kanun hükümleri dikkate alınarak maliyet hesaplaması yapıldığı, Kurul'un anılan kararında ifade edildiği ve Kamu İhale Genel Tebliği'nin 16.08.2014 tarih ve 29090 sayılı Resmi Gazete ile değişik 78.28'inci maddesinde de açıklandığı üzere engelli işçi çalıştırılması zorunluluğuna uyularak hazırlanan tekliflerin mevzuata uygun olarak kabul edilmesi gerektiği, mevzuata tamamen uygun olarak yapılan açıklamaları doğrultusunda tekliflerinin ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetini karşıladığı dolayısıyla idarece reddinin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale işlem dosyasının incelenmesinden, ihalenin 02.07.2014 tarihinde gerçekleştirildiği ve 17 isteklinin teklif sunduğu, teklif fiyatı idarece hesaplanan kâr hariç yaklaşık maliyet tutarı 3.162.069,52 TL’nin altında kalan başvuru sahibi ve Filiz Müteahhitlik Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “Kamu İhale Genel Tebliği'nin 79/3 maddesinde ‘Asgari İşçilik Maliyeti’nin bileşenleri belirtilmektedir. Sadece personel çalıştırılmasına dair ihale kapsamında aşırı düşük sorgulamasına esas olacak, belgeye dayalı açıklama parametresi bulunmadığından “Kik İşçilik Modülünde” hesap edilen asgari işçilik maliyetinin (3.162.069,52 TL) altında olması nedeniyle belirtilen isteklilere ait teklifler aşırı düşük kabul edilerek değerlendirme dışı bırakılmıştır.” gerekçesi belirtilerek sorgulanmadan değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonunun 07.07.2014 tarihinde onaylanan 1’inci Komisyon Kararı ile ihalenin Andaç Grup İnş. Gıda Nak. Tem. İlaç. Bil. Yem. Ür. Hizm. Taah. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Tamer Endüstriyel Proje ve Uygulama Tic. Ltd. Şti.’nin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin anılan karara karşı itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine, Kamu İhale Kurulu tarafından 06.08.2014 tarih ve 2014/UH.III-2805 sayılı karar ile “Danıştay 13. Dairesinin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğin 3. maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. Buna göre, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanunun kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturmasına engel bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu çerçevede, incelenen ihalede idarece hesaplanan asgari işçilik maliyetinin kar hariç yaklaşık maliyete eşit olması nedeniyle kar hariç yaklaşık maliyetin altındaki tekliflerin sorgulamaya tabi tutulmaksızın değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüşse de, yukarıda belirtilen nedenlerle, karsız yaklaşık maliyetin altındaki isteklilerin sorgulamaya tabi tutulması gerektiği neticesine varılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, teklif fiyatı karsız yaklaşık maliyetin altında olan isteklilerden teklifleri hakkında aşırı düşük teklif açıklaması istenmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi” ne karar verildiği anlaşılmıştır.

İhaleyi gerçekleştiren idare tarafından teklifleri değerlendirme dışı bırakılan her iki istekliden anılan Kurul kararı doğrultusunda 21.08.2014 tarihli yazılarla işçilik maliyetine ilişkin aşırı düşük teklif açıklaması talep edildiği, anılan talep üzerine yalnızca başvuru sahibinin açıklama sunduğu, ihale yetkilisince 03.09.2014 tarihinde onaylanan 2’nci komisyon kararında çalıştırılacak engelli işçiler dikkate alınarak yapılan maliyet açıklamasının uygun görülmediği, teklifin yeniden değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ve ikinci avantajlı teklif sahiplerinin ise değişmediği görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde, “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç engelli, kamu işyerlerinde ise yüzde dört engelli ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

…

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi engelli sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan engelli sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası engelli çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde engelli çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir engelli için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, engellilerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, engellinin iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, engellinin işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Engelli ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok engelliyi temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

İhale ilan tarihinde (15.05.2014) yürürlükte bulunan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 25.12.2013 tarih ve 18862 sayılı Resmi Gazete ile değişik 78.28’inci maddesinde “İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklamasına yer verilmekle birlikte,

Danıştay 13. Dairesi’nin 09.06.2014 tarihli ve E:2014/481 sayılı kararı ile 25.12.2013 tarih ve 28862 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğin 3. maddesinin yürütmesinin durdurulmasına karar verilmiştir.

İncelenen ihaleye ilişkin olarak alınan Kamu İhale Kurulu kararında da açıkça belirtildiği üzere, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 30’uncu maddesi uyarınca, aynı il sınırları içinde elli veya daha fazla işçi çalıştıran özel sektör işverenlerinin, çalıştırdıkları toplam işçi sayısının yüzde üçü oranında engelli işçi çalıştırmalarının zorunlu olduğu, ihaleye katılan isteklilerin Kanunun kendilerine tanıdığı hak kapsamında tekliflerini oluşturmasına engel bulunmadığı, dolayısıyla Kurul kararı uyarınca idarece yapılan aşırı düşük teklif sorgulaması üzerine, engelli işçilere ilişkin Hazinece karşılanacak işveren primi dikkate alınarak açıklamada bulunan isteklinin açıklaması incelenmeksizin, benzer gerekçeler ile teklifinin yeniden değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Salih Aktaş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. - Trend Hizmet İnş. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’ne ait aşırı düşük teklif açıklamalarının toplam işçi ücretleri maliyetlerinden ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçilere ilişkin prim teşvikinin düşülmesi suretiyle bulunacak asgari işçilik maliyetiyle karşılaştırılarak değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi