KİK Kararı: 2014/UH.III-2742

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/051
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 25.07.2014
Karar No : 2014/UH.III-2742
BAŞVURU SAHİBİ:
Temelli Grup Taah. Hiz. Dış Tic. Ltd. Şti., ANKARA YOLU CAD. TÜZE İŞ MERKEZİ NO: 36/15 BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sultangazi Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Uğur Mumcu Mahallesi Atatatürk Bulvarı No: 54 34265 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/55233 İhale Kayıt Numaralı "Sultangazi İlçesi Çöp Toplama Nakli İle Genel Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sultangazi Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 23.06.2014tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Sultangazi İlçesi Çöp Toplama Nakli ile Genel Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Temelli Grup Taah. Hiz. Dış Tic. Ltd. Şti.nin 17.06.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 01.07.2014tarih ve 20496sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.06.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2045sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale dokümanına yönelik olarak yaptıkları şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik uyarınca ihale tarihinden önce sonuçlandırılması gerekirken, idarece yasal süre içerisinde cevap verilmediği ve bu durumun ihalenin iptalini gerektirdiği,

2. İdari Şartname'nin 25.3.1'inci maddesinde 473 düz işçinin, brüt asgari ücretin %15 fazlası ücretle çalışacağı düzenlenmesine karşın, birim fiyat teklif cetvelinde 15 düz işçinin asgari ücretin %15 fazlasıyla çalışacağının yer aldığı, ihale dokümanının içindeki çelişkiye yol açan bu durumun rekabeti engelleyeceği ve mevzuata aykırı olduğu,

3. Teknik Şartname'nin 9, 10, 12 ve 15'inci maddelerinde, ilçe dahilindeki konteyner, meydan, bulvar, cadde, ana arter, pazar yerlerinin metreküp/gün cinsinden ortalama su miktarı belirtilerek yıkamasının yapılacağı belirtilmesine karşın suyun yüklenici tarafından nereden karşılanacağının ve maliyetinin teklif fiyata dahil olup olmadığının belirtilmediği, sağlıklı teklif hazırlanması için bu tereddüdün ortadan kaldırılması gerektiği,

4. Teknik Şartname'de yer alan, idarece ihale konusu işte çalışacak personelin çıkışı yapılması veya işten uzaklaştırılmasının istenilmesi halinde derhal yüklenici tarafından uzaklaştırılması gerektiği ve aksi durumda her personel için günlük ceza öngörülmesinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26'ncı maddesine aykırı olduğu,

5. Teknik Şartname'nin birçok maddesinde yüklenicinin idarenin yazılı ve sözlü talimatlarına uymak zorunda olduğuna ilişkin düzenlemeler bulunduğu, ancak bu düzenlemelerin 4734 ve 4735 sayılı Kanunlarda tebligatların yazılı olarak yapılması zorunluluğuna aykırı olduğu,

6. Hizmet Alımı İhalelerinde Uygulanacak Tip Sözleşme'nin dipnotları gereği hizmet alımı ihalelerinde öngörülecek ceza miktarlarının oran olarak düzenlenmesi gerektiği, idarece Teknik Şartname düzenlemelerinde cezaların oran yerine miktar olarak öngörülmesinin mevzuata aykırı olduğu,

7. İhalede temel gider gruplarının işçilik ücretleri yanında çöp toplama, nakil ve temizlik hizmetinde kullanılacak araçlara ilişkin maliyetler olduğu, araç maliyetini etkileyen en önemli unsur ise akaryakıt gideri olduğundan, araçların kullanım süresi, yük durumu ve kat edilen mesafe ile bağlantılı olarak ayrıntılı düzenleme yapılması gerekirken yapılmadığı, bu durumun sağlıklı teklif verilmesine engel olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10’uncu maddesinde, idare tarafından yapılan inceleme sonucunda on gün içerisinde 11’inci maddedeki kararlardan birinin alınarak başvurunun sonuçlandırılacağı; ancak ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılmasının esas olduğu hükmü yer almaktadır.

İhale tarihinin 23.06.2014 olduğu, başvuru sahibinin 13.06.2014 tarihinde ihale dokümanını satın alarak istekli olabilecek sıfatı kazandığı, 17.06.2014 tarihinde ihale dokümanına yönelik olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, ancak idarece herhangi bir karar alınmadığı anlaşılmış olup, ilan ile ihale dokümanına yönelik şikâyet başvurularının ihale tarihinden önce sonuçlandırılması esas olmakla birlikte, idarenin şikâyet başvurusunu başvuru tarihinden itibaren 10 gün içinde ihale tarihi ile bağlı olmaksızın sonuçlandırması veya herhangi bir karar almayarak zımnen reddetmesi de mümkündür. Bu bakımdan, başvuru sahibinin idareye yaptıkları şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 10’uncu maddesine aykırı olarak ihale tarihinden önce sonuçlandırılmaması nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki iddiası yerinde bulunmamıştır

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde,

“ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.3 ve 78.4’üncü maddelerinde, “ 78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

78.4. Çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanılacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarının ve akaryakıtın idare tarafından karşılanması durumunda bu alımların ve ayrıca malzemenin idare tarafından karşılandığı yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir.” düzenlemeleri bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25.3’üncü maddesinde, “ 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1.

a) İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1. 1 Adet Müdür : Brüt asgari ücretin % 45 fazlası

2. 4 adet Teknik ekip : Brüt asgari ücretin % 45 fazlası

3. 76 adet Şöför/operatör : Brüt asgari ücretin % 45 fazlası

4. 473 adet Düz işçi : Brüt asgari ücretin % 15 fazlası

5. 4 adet Servis amiri : Asgari Ücretin % 45 fazlası

6. 2 adet Vardiya amiri: Brüt asgari ücretin % 45 fazlası

b)Ulusal bayram, genel tatil günlerinde çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı:

1. 1 Adet Müdür : 47 gün

2. 4 adet Teknik ekip : 47 gün

3. 66 adet Şöför/operatör :47 gün

4. 416 adet Düz işçi : 47 gün

5. 4 adet Servis amiri : 47 gün

6. 2 adet Vardiya amiri: 47 gün” şeklinde düzenlemi yer almakta olup, 02.06.2014 tarihinde idarece yapılan zeyilname ile Şartname’nin 25.3.2’nci maddesine “ Yemek ve yol giderleri personele nakdi olarak ödenecek ve bordroda gösterilecektir. ” Cümlesi eklendiği, ve “ 4 adet Servis amiri : Asgari Ücretin % 45 fazlası” şeklindeki ifadenin “ Brüt Asgari Ücretin ” olarak değiştirildiği anlaşılmıştır.

İhalede birim fiyat teklif cetvelinin iki kısımdan oluştuğu, işçilik kalemlerinin yer aldığı 1’inci kısmın;

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Şoför/operatör (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

kişixay

76

36

2

Düz işçi (Brüt asgari ücretin %15 fazlası)

kişixay

15

36

3

Müdür (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

kişixay

1

36

4

Servis amiri (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

kişixay

4

36

5

Vardiya amiri (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

kişixay

2

36

6

Teknik ekip (Brüt asgari ücretin %45 fazlası)

kişixay

4

36

7

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri Şoför/operatör

kişixgün

66

47

8

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri düz işçi

kişixgün

416

47

9

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri müdür

kişixgün

1

47

10

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri servis amiri

kişixgün

4

47

11

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri vardiya amiri

kişixgün

2

47

12

Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri teknik ekip

kişixgün

4

47

şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde 473 düz işçinin, asgari ücretin % 15 fazlası ücret alacağı düzenlenmiş iken, birim fiyat teklif cetvelinin 2’nci satırında düz işçi için işçi sayısının “15“ olarak yer aldığı, ihaleye teklif veren tek isteklinin de bu cetveli esas alarak teklif hazırladığı, her ne kadar ihaleye ait Teknik Şartname’nin 17’nci maddesinde de,

Pozisyonu

Meslek unvanı

Sayısı

…

…

….

5- Süpürme Elemanı

Düz işçi

339

6- Araç arkası elemanı

Düz işçi

133

7-Tıbbi Atık Elemanı

Düz işçi

1

şeklinde unvanlar ve sayıları belirtilmiş ise de, asgari ücretin %15 fazlası ücretle çalışacak “ Düz işçi ” sayısındaki söz konusu çelişkinin sağlıklı teklif fiyatı oluşturulmasını engelleyici nitelikte olduğu tespit edilmiştir.

Buna göre, söz konusu aykırılığın verilecek teklif fiyatların sağlıklı hesaplanmasını ve rekabetin oluşmasını engelleyici nitelikte olduğu anlaşıldığından ihalenin iptalini gerektirdiği sonucuna varılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 10’uncu maddesinde, “ Yüklenici, İlçemiz sınırları dahilindeki meydan,bulvar, cadde ve ana arterlerde ve sokaklarda 2 adet 4 m 3 kapasiteli yol süpürme aracı ile süpürme yapacaktır. 1 adet 4 m3 yol süpürme aracı çift vardiya çalışacaktır.

Bir araçta kullanılacak su miktarı 6 m 3 / vardiya’dır. Her süpürme aracında her vardiyada bir şoför çalışacaktır.”

..

Aynı Şartname’nin 12’nci maddesinde, “ Yüklenici semt pazarlarının kalkmasından sonra çöpleri düzenli bir şekilde alacak ve temizliğini yapacaktır. Daha sonra bu cadde ve sokakları su tankeri (arazöz) ile yıkayacaktır. İhtiyaç durumunda Pazar yıkamalarından arta kalan zamanlarda İdarenin isteği doğrultusunda İlçemizin cadde ve sokaklarında yıkama yapacaktır. Yüklenici bu işle ilgili olarak 4 adet 10 m 3 lük su tankeri (arazöz) bulunduracaktır. Gece ve gündüz vardiyalı olarak çalışacak olan su tankerinde her araçta 1 şoför ve 1 işçi istihdam edecektir. Yıkamada kullanılacak su miktarı 1 adet su tankeri (arazöz) için gece gündüz 30 m3/ gün’dür.”

15’inci maddesinde, “ İlçe sınırları dahilinde bulunan cadde, sokak, bulvar ve meydanların yıkaması haftada 6 gün, 2 adet 4 tonluk yol yıkama ve sulama aracı ile yapılacaktır. Bu araçlardan bir adedi çift vardiya çalışacaktır. Her bir yıkama aracında her vardiya için 1 (bir) şoför çalışacaktır. Yıkamada kullanılacak su miktarı 1 adet yol yıkama aracı için gece gündüz 12 m 3/gündür.” düzenlemeleri,

16’ncı maddesinde, “ Aşağıdaki tabloda belirtilen tüm araçların her türlü akaryakıt giderleri, tamir, bakım ve onarım giderleri, vergi, kasko, sigorta, su harcamaları vs. giderler yüklenici tarafından karşılanacaktır. ” düzenlemesi,

…

Teknik Şartname’nin 55’inci maddesinde, “ Yüklenici bu iş kapsamında gece ve gündüz vardiyalarında çalıştıracağı ve madde 17’de dokümanı yapılan her bir işçiyi bir vardiyada günde 7,5 saat olmak üzere haftada 45 saati geçmeyecek şekilde çalıştıracaktır.

Arazöz, yol yıkama aracı, yol süpürme aracı, çöp kamyonları ve diğer araçların işlerde kullanılacak su ihtiyacı yüklenici tarafından temin edilecektir. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemeden, işin ifası sırasında çöp toplama işinden sonra ve belli periyodik aralıklarla ilçedeki temizleme işleminin su ile gerçekleştireceği anlaşılmakta olup, Teknik Şartname’nin 16 ve 55’inci maddelerinde açıkça kullanılacak suyun yüklenici tarafından temin edileceğinin belirtildiği, suyun nereden temin edileceğine dair ihale dokümanında açık düzenleme bulunmamasının teklif fiyatın oluşturulması bakımından tereddüde yol açacak bir husus kabul edilemeyeceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin bu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 34’üncü maddesinde, “ Madde 17’de değinilen sebepler çerçevesinde, idarenin işten çıkarılmasını veya görev yerinin değiştirilmesini istediği personelle ilgili talimatlarını 4857 sayılı İş Kanunu ve ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde İdarenin yazılı veya sözlü talimatlarına müteakip vakit geçirmeksizin uygulamak zorundadır. Aksi takdirde idarenin emir ve talimatlarına aykırı olarak işten uzaklaştırılmayan, görev yeri değiştirilmeyen her bir personel için günlük 300,00-TL (Üç Yüz Türk Lirası) ceza yüklenicinin hak edişinden kesilir. “ düzenlemesi bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.26’ncı maddesinde “78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve kontrol teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’nci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin aktarılan maddesi gereği idare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahip olduğu, Teknik Şartname düzenlemesinin bu haliyle Hizmet İşleri Genel Şartnamesi düzenlemesine ve Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırılık taşımadığı ve teklif fiyatı oluşturmayı engelleyici bir niteliği de olmadığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

5 ) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 24, 27 ve 34’üncü maddelerinde, “ 24- Yüklenici sözleşme gereğince işi yapmakla yükümlü olmakla beraber, uygulaması gerekli her türlü tüzük, kararname, karar ve benzeri amir hükümleri yerine getirmek zorundadır. Bunları bilmemek mazeret teşkil etmez. Bu icapları yerine getirmek için yüklenici hiçbir istek ve hak iddiasında bulunamaz.

…

_27-_Yüklenici firma şantiye alanındaki her türlü düzenlemeyi (araç ve makinaların park düzen,, personelin şantiye alanındaki yerleşimi, tamir-bakım alanının düzeni v.b.) idarenin gösterdiği şekilde veya idarece onaylanacak şekilde yapmak zorundadır. Yüklenici, idarenin düzenleme ile ilgili emir ve talimatlarına uymak zorundadır. ”

…

34- Madde 17’de değinilen sebepler çerçevesinde, idarenin işten çıkarılmasını veya görev yerinin değiştirilmesini istediği personelle ilgili talimatlarını 4857 sayılı İş Kanunu ve ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde İdarenin yazılı veya sözlü talimatlarına müteakip vakit geçirmeksizin uygulamak zorundadır. “ düzenlemeleri,

“Yüklenicinin Sorumlulukları” başlıklı 45’inci maddesinde, “ a) Yüklenicinin kendisi, temsilcisi ve tüm çalışanları İdarenin yazılı ve sözlü kurallarına uymak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Taraflara ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde, “… 2.4. Taraflar, yazılı tebligatı daha sonra süresi içinde yapmak kaydıyla, kurye, faks veya elektronik posta gibi diğer yollarla da bildirim yapabilirler. ” düzenlemesi,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tebligat” başlıklı 37’nci maddesinde “ Bu kanunda hüküm bulunmayan hallerde yapılacak tebligatlar hakkında tebligat kanun hükümleri uygulanır. ” hükmü,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Bildirimler, olurlar, onaylar, belgeler ve tespitler” başlıklı 5’inci maddesinde “ İdare, yüklenici ve kontrol teşkilatı arasındaki her türlü iletişim, yazı ile yapılacak olup, sözleşmeye göre bir izin, onay, belge, tebligat, olur verilmesi veya tespit yapılması, emir, ihbar, çağrı veya davette bulunulması veya dağıtılması gerektiğinde, bunlar, taraflar aksini kararlaştırmadıkça yazılı olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiası ile yukarıda aktarılan hükümler bir arada değerlendirildiğinde, sözlü talimatların mevzuatta açıkça düzenlenmediği anlaşılmış ise de söz konusu durumun, esasa etkili bir sonuç doğurmayacağı sonucuna varılmış ve Teknik Şartname’deki anılan düzenlemelere ilişkin başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Tip Sözleşme Tasarısı’nın "Cezalar ve Sözleşmenin Feshi" başlıklı 16'ncı maddesinin 26 nolu dipnotunda “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) (Değişik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

İhaleye ait Teknik Şartname’nin Ceza Miktarları başlıklı 28’inci maddesinde, “ Bu işin yerine getirilmesi için gerekli araçların iş başında bulundurulmaması halinde, bu araç-gerecin iş başında bulundurulmadığı her gün için,

1

Tır

500,00-TL

(Beş Yüz Türk Lirası)

2

Çöp Kamyonu

500,00-TL

(Beş Yüz Türk Lirası)

3

Su Tankeri (arazöz)

500,00-TL

(Beş Yüz Türk Lirası)

…

11

Konteyner Yıkama Kamyonu

300,00-TL

(Üç Yüz Türk Lirası)

12

Vakumlu Süpürme Makinesi

300,00-TL

(Üç Yüz Türk Lirası)

13

Binek Oto

200,00-TL

(İki Yüz Türk Lirası)

günlük ceza miktarları yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi,

29’uncu maddesinde, “ Bu işin yerine getirilmesinde, gerekli personelin iş başında bulundurulmaması halinde işin başında bulundurulmayan her bir personel için günlük

1

Düz işçi

200,00-TL

İki Yüz Türk Lirası

2

Şoför, operatör

300,00-TL

Üç Yüz Türk Lirası

3

Tek. Ekip vardiya ve servis amiri

300,00-TL

Üç Yüz Türk Lirası

4

Müdür

400,00-TL

Dört Yüz Türk Lirası

ceza miktarları yüklenici firmanın hak edişinden kesilecektir.” düzenlemesi yer almakta olup Teknik Şartname’nin 30 – 44 arası maddelerinde, çeşitli aykırı fiil ve davranışların varlığı halinde yüklenici hak edişinden kesilecek parasal tutarlar belirlenmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde de “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

a) Bu işin yerine getirilmesi için gerekli araçların iş başında bulundurulmaması halinde, bu araç-gerecin işin başında bulundurulmadığı her gün için;

1. Tır 500,00-TL (Beş Yüz Türk Lirası)

2. Çöp kamyonu 500,00-TL (Beş Yüz Türk Lirası

3. Su Tankeri (arazöz) 500,00-TL (Beş Yüz Türk Lirası)

…

c) Teknik şartnamede belirlenen kurallara uyulmadığı, çöplerin alınmadığı veya düzenli alınmadığı İdarece tespit edilen her cadde ve sokak için günlük 550,00-TL (Beş Yüz Elli Türk Lirası) para cezası uygulanacaktır. Her hangi bir mahallenin yarısından fazlasının çöpünün alınmadığı İdarece tespit edildiğinde, sokak sayısına bakılmaksızın 8.000,00-TL (Sekiz Bin Türk Lirası) para cezası uygulanacaktır. Mevcut konteynırların çöplerinin taşması veya çöpleri alındığı halde konteynır diplerinde atık ve artık bırakılması hallerinde bu durumdaki her bir konteynır için 200,00-TL (İki Yüz Türk Lirası) para cezası uygulanacaktır.

d)Verilen program dâhilinde, elle süpürme işleminin yapılmaması veya belirlenen alanlardan daha az yapılması halinde, süpürülmeyen alana tahakkuk eden meblağın üç katı ceza olarak yüklenicinin hak edişlerinden kesilecektir. Ayrıca, Pazar yerlerinin yüklenici firma tarafından yıkanmaması halinde, her pazar yeri için teklif birim fiyatın (su tankeri bedelinin) üç katı ceza uygulanacaktır.

e)Teknik şartnamenin 10?ncu ve 43?ncü maddelerinde değinilen, süpürge araçlarında biriken süprüntü ve çamurları, çöp, moloz, cüruf, hafriyat atıkları gibi kirletici unsurları, anılan maddelerde idarece belirlenen yerler dışına dökmesi halinde 5.000,00-TL (Beş Bin Türk Lirası) söz konusu atığın kaldırılarak, idarece tespit olunan veya gösterilen yere nakledilmediği her gün için ise 2.000,00-TL (İki Bin Türk Lirası) ceza yüklenicinin hak edişinden kesilir. Yüklenicinin söz konusu atıkları derhal kaldırması halinde, İdare ceza uygulamasına gitmeyebilir.”

…

ş)Yüklenici teknik şartnamenin madde 16 (j) bendinde belirtilen araçlara kurulacak olan GPS tabanlı araç takip sisteminin çalıştırılmaması halinde her araç için günlük 300,00 TL (Üç Yüz Türk Lirası ceza yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.

t)Bu aykırılıkların ardı ardına veya araklı olarak yukarıda belirtilen her bir ceza maddesi için ayrı ayrı 5 (beş) er defa ve / veya uygulanan ceza sayısının 5 (beş)i geçmesi durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 Sayılı Kanunun 20. maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme fesh edilecektir.

Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, en az 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak geciken her bir takvim günü için kesilecek ceza miktarı; sözleşme bedelinin %0,2'sidir.

_İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir**.** ” _düzenlemeleri yer almaktadır.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde mevzuata uygun olarak %30 sınırı getirildiği anlaşılmıştır. Teknik Şartname’nin “Ceza miktarları” başlıklı 28’inci maddesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesindeki cezaların oran yerine miktar olarak öngörülmesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşılmakla birlikte, idarece belirlenen yaklaşık maliyetin 97.438.779,23 TL, ihaleye verilen tek teklifin ise 87.512.655,00 TL olduğu, mevcut işin niteliği ve kapsamı gereği, yükümlülüğe aykırı şekilde işçi veya araç bulundurulmaması başına cezai şart konulmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı, ceza tutarlarının %1 oranının çok altında olduğu ve cezanın üst sınırının mevzuata uygun öngörüldüğü dikkate alındığında söz konusu aykırılığın esasa etkili bir aykırılık olmadığı sonucuna varılmıştır.

7. Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde, “ Yüklenici firma ihale konusu ve kapsamı içerisinde kalan tüm meydan, bulvar, cadde ve sokakların evsel atıkları ile bu alanların el ile süpürülmesinden çıkan ve poşetlere konan çöpleri, hastanelerin ibadethanelerin, okulların, resmi ve özel kurum ve kuruluşların spor ve gezinti alanlarının, spor, kültürel ve sosyal amaçlar taşıyan tesislerin çöp ve çöp kapsamındaki atık ve artıklarını her gün, semt pazarlarının çöp ve atıklarını ise kurulduğu günün akşamı, resmi ve özel işyerlerinin çöp ve atıklarını da idarenin vereceği program doğrultusunda toplayıp ortalama 25 km mesafedeki İstanbul Büyükşehir Belediyesi Kemerburgaz Odayeri mevkii döküm sahasında nakledecektir. Çöp toplama işi, ana arterlerde her gün çift vardiyalı (gece ve gündüz) mahallelerde ise her gün yapılacaktır.

Sultangazi ilçesinden toplanan çöp miktarı ortalama 430 ton/gün’dür. Yüklenici bu işin yapılması için … toplam 24 adet sıkıştırmalı çöp kamyonu bulunduracaktır.” düzenlemesi,

10’uncu maddesinde, “ Yüklenici, İlçemiz sınırları dahilinde meydan, bulvar, cadde, ana arterlerde ve sokaklarda 2 adet 4 m 3 kapasiteli yol süpürme aracı ile süpürme yapacaktır. 1 adet 4 m3 yol süpürme aracı çift vardiya çalışacaktır. Bir araçta kullanılacak su miktarı 6 m3 / vardiya’dır. Her süpürme aracında her vardiyada 1 şoför çalışacaktır.

..Süpürme araçlarındaki süprüntüler şantiyede veya idarenin uygun göreceği/göstereceği yere uygun bir şekilde boşaltılacak ve 18 m 3 kapasiteli açık kasa damperli kamyon ile İstanbul Büyükşehir Belediyesi Kemerburgaz Odayeri mevkii döküm sahasında nakledilecektir. Gece ve gündüz vardiyalarında çalışacak araç sayıları madde 17’de belirtilmiştir.”

İdari Şartname’nin “İşin yapılacağı yerin görülmesi” başlıklı 12’nci maddesinde, “ 12.1. İşin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmek isteklinin sorumluluğundadır. İşyeri ve çevresinin görülmesiyle ilgili bütün masraflar istekliye aittir.

12.2. İstekli, işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmekle; işyerinin şekline ve mahiyetine, iklim şartlarına, işinin gerçekleştirilebilmesi için yapılması gerekli çalışmaların ve kullanılacak malzemelerin miktar ve türü ile işyerine ulaşım ve şantiye kurmak için gerekli hususlarda maliyet ve zaman bakımından bilgi edinmiş; teklifini etkileyebilecek riskler, olağanüstü durumlar ve benzeri diğer unsurlara ilişkin gerekli her türlü bilgiyi almış sayılır.

12.3. İstekli veya temsilcilerinin işin yapılacağı yeri görmek istemesi halinde, işin gerçekleştirileceği binaya ve/veya araziye girilmesi için gerekli izinler İdare tarafından verilecektir.

12.4. Tekliflerin değerlendirilmesinde, isteklinin işin yapılacağı yeri incelediği ve teklifini buna göre hazırladığı kabul edilir. ” düzenlemeleri bulunmaktadır.

Aktarılan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, hizmet alımına konu işlerin Sultangazi ilçesi sınırları dahilinde yapılacağı, çöpler, evsel ve tıbbî atıkların boşaltılacağı yerin açıkça belirtildiği, kullanılacak araçlara dair ayrıntılı bilginin Teknik Şartname ve eklerinde yer aldığı, İdari Şartname’nin 12’nci maddesinde belirtildiği gibi işin yapılacağı yeri ve çevresini gezmek, inceleme yapmak, teklifini hazırlamak ve taahhüde girmek için gerekli olabilecek tüm bilgileri temin etmenin, isteklinin sorumluluğunda olduğu dikkate alındığında, iddia yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi