KİK Kararı: 2014/UH.III-169

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/003
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 09.01.2014
Karar No : 2014/UH.III-169
BAŞVURU SAHİBİ:
A.S.T.Hizmet Organizasyon İnş.Taah.Gıda San.Ve Tic.Ltd.Şti., İNCİLİPINAR MAH. KIBRIS CAD. ENDER İŞ MERKEZİŞK : 8 NO : 60 GAZİANTEP

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adana Kamu Hastane Birliği Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Yeni Baraj Mah. Hacı Ömer Sabancı Cad. ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/119736 İhale Kayıt Numaralı "Veri Hazırlama Ve Kontrol İşletmenliği" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Adana İli Kamu Hastaneleri Birliği Sekreterliği tarafından 21.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmenliği” ihalesine ilişkin olarak A.S.T. Hizmet Org. İnş. Taah. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 12.12.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.12.2013tarih ve 40642sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4842sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin teklif ettiği tutarın asgari işçilik bedelini karşılamadığı,

2. İdari Şartname’de kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1 olarak belirtildiği, kendilerinin ise mevzuat uyarınca %2 olarak hesapladıkları bu nedenle ihalenin kendi firmaları üzerinde bırakılması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin “a) Adı: Veri Hazırlama ve Kontrol İşletmenliği” olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri ,

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 2 Kişi x 14,5 tatil günü =29 gün çalışma yapılacaktır.

Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 22 Kişi x 14,5 tatil günü =319 gün çalışma yapılacaktır.

Ceyhan Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 22 Kişi x 14,5 tatil günü =319 gün çalışma yapılacaktır.

Çukurova Dr. Aşkım Tüfekçi Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.

b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 23 Kişi x 14,5 tatil günü =333,5gün çalışma yapılacaktır.

Dr. Ekrem Tok Ruh ve Sinir Hastalıkları için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 22 Kişi x 14,5 tatil günü =319 gün çalışma yapılacaktır.

İmamoğlu Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 6 Kişi x 14,5 tatil günü =87 gün çalışma yapılacaktır.

Karaisalı Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam1 Kişi x 14,5 tatil günü =14,5gün çalışma yapılacaktır.

Kozan Devlet Hastanesi İçin;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 2 Kişi x 13,5 tatil günü =27 gün çalışma yapılacaktır.

Pozantı 80.Yıl Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 2 Kişi x 14,5 tatil günü =29 gün çalışma yapılacaktır._

Tufanbeyli Devlet Hastanesi için;
a. Çalışanlara asgari ücret üzerinden ödeme yapılacaktır.
b.Ulusal Bayram ve genel tatil günleri yaptırılacak çalışma için çalışan personele 4857 sayılı İş Kanununun 47. maddesine göre ödeme yapılacaktır.
Sözleşme süresince, resmi, dini bayram ve yılbaşı günleri için toplam 3 Kişi x 14,5 tatil günü =43,5 gün çalışma yapılacaktır.
Ayrıca teknik şartnamede yükleniciye ait olduğu belirtilen diğer giderler teklif edilecek fiyata dahildir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_Çalıştıkları günler için yemek kurum tarafından karşılanacak olup, yemek bedeli öngörülmemektedir.
Ağız Diş Sağlığı Merkezi, Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi, Çukurova Aşkım Tüfekçi Devlet Hastanesi ve Dr. Ekrem Tok Ruh ve Sinir Hastalıkları hastanelerinde aylık 26 gün çalışma öngörülmekte olup her gün için kişi başı 3,56 TL olmak üzere aylık toplam 92,56 TL.,
Ceyhan Devlet Hastanesi ve Pozantı Devlet Hastanelerinde aylık 26 gün çalışma öngörülmekte olup her gün için kişi başı 3,81 TL. olmak üzere aylık toplam 99,06 TL.,
İmamoğlu Devlet Hastanesinde aylık 26 gün çalışma öngörülmekte olup her gün için kişi başı 2,54 TL. olmak üzere aylık toplam 66,04 TL.,
Kozan Devlet Hastanesinde aylık 26 gün çalışma öngörülmekte olup her gün için kişi başı 3,18 TL. olmak üzere aylık toplam 82,68 TL.
yol bedeli teklif fiyata dahil edilecektir.
Karaisalı ve Tufanbeyli Devlet Hastanelerinde yol bedeli öngörülmemektedir.
Tanımlanan Sağlık Tesislerinde çalışacak Veri giriş elemanlarının giyimleri yüklenici firma tarafından teknik şartnamelerinde tanımlanan miktar, özellik ve zamanlarda ayni olarak karşılanacak olup teklif fiyata dahil edilecektir. _

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Yaklaşık maliyet oluşturulma aşamasında SGK dan alınan yazılı bilgi doğrultusunda kısa vadeli sigorta pirim oranı 1 olarak belirlenmiştir.__” düzenlemesinin bulunduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde ihale komisyonunun verilen teklifleri aynı Kanun’un 37’nci maddesine göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit edeceği, bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak isteyeceği, verilen hizmetin ekonomik olması, teklif sahibinin hizmetin temini işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar ve teklif edilen hizmet işinin özgünlüğü hususlarında yapılacak açıklamaları değerlendirerek ihaleyi sonuçlandıracağı hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

…79.4.2.4. Tedarikçi veya üreticilerden alınan birim fiyatları gösteren proforma fatura sunularak açıklama yapılması durumunda proforma faturadaki birim satış tutarı;

a) Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim maliyetin,

b) Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin,

altında olamaz.

Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdarece aşırı düşük teklif sahibi isteklilere gönderilen yazılarda “…İdari şartnamenin 25’inci maddesinde belirtilen teklif fiyata dahil toplam 724 kişi için asgari ücret, giyim, yol ve ulusal bayram ve genel tatil günleri bedeli de dikkate alınarak bileşenleri ayrıntılı olarak belirtilip belgeleri ile birlikte Kamu İhale Genel Tebliğinin 79’uncu maddesine uygun olarak hazırlamaları hususu” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İhale dokümanında yer alan bilgilere göre işçilik hesaplamasının;

Kişi

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 1 (giyim dahil kişi başı 255,16 TL )

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 1 (giyim hariç)

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 2 (giyim dahil kişi 255,16 TL)

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 2 (giyim hariç)

7

111.075,38

109.235,78

111.974,28

110.134,68

6

103.779,53

102.202,73

104.620,56

103.043,76

52

661.507,83

647.842,23

666.838,44

653.172,84

4

63.030,33

61.979,13

63.540,36

62.489,16

17

285.820,71

281.353,11

288.135,96

283.668,36

35

608.350,39

599.152,39

613.279,44

604.081,44

193

3.293.874,88

3.243.154,48

3.320.556,12

3.269.835,72

112

1.927.744,27

1.898.310,67

1.943.365,68

1.913.932,08

243

4.142.911,03

4.079.050,63

4.176.469,20

4.112.608,80

55

935.855,09

921.401,09

943.435,44

928.981,44

724

12.133.949,44

11.943.682,24

12.232.215,48

12.041.948,28

şeklinde olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan bilgilere göre hesaplanabilir asgari işçilik tutarının (giyim hariç) 11.943.682,24 TL olduğu, diğer yandan idarece mevzuata uygun olarak kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 belirlenmesi durumunda hesaplanabilir asgari işçilik tutarının (giyim hariç) 12.041.948,28TL olacağı, bu durumda asgari işçilik tutarın altında teklif sunan ve ekonomik açıdan en avantajlı 1’inci teklif sahibi istekli Marmara Temizlik Hiz. A. Ş.nin, ekonomik açıdan en avantajlı 2’nci istekli Er-Ma Sosyal Hiz. Özel Güv. Gıda İnş. Nak. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ve geçerli teklif sahibi Seven İnş. Tem. Turizm ve Tic. A.Ş.- Ayçağ Medikal Tem. Sağ. İnş. Bilgisayar Otom. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Onat Tem. Bilgi İşlem İnş. Gıda San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının değerlendirme dışı bırakılması gerekecektir.

Kesinleşen ihale dokümanına göre ihale üzerinde bırakılan istekli Marmara Temizlik Hiz. A. Ş. tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasının incelenmesi sonucunda;

Anılan istekli tarafından çalıştırılacak 724 personelin yol bedeli, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde yapılacak çalışma ile sözleşme gideri dahil işçilik maliyeti için 11.943.682,24 TL bedel öngörüldüğü, bu bedele dayanak teşkil eden KİK işçilik hesaplama modülü çıktılarının sunulduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde belirtilen giyim gideri için 724 personele toplam 85,31 TL ( %3 hariç 82,83 TL) bedel öngörüldüğü, öngörülen bedeli tevsik etmek üzere Safari Mak. Org. Teks. Gıda Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından düzenlenmiş proforma faturanın sunulduğu, proforma faturanın meslek mensubu tarafından anılan Tebliğ’in 79.4.2.4’üncü maddesine uygun bir şekilde onaylandığı, ayrıca giyim bedeli üzerinden %3 sözleşme giderinin hesaplanarak maliyete dahil edildiği, firma kârı olarak ta 0,01 TL öngörüldüğü ve toplam teklif tutarının da 11.943.767,56 TL olduğu anlaşılmıştır. Anılan istekli tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Ekonomik açıdan 2’nci en avantajlı teklif sahibi istekli Er-Ma Sosyal Hiz. Özel Güv. Gıda İnş. Nak. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasının incelenmesi sonucunda;

Anılan istekli tarafından çalıştırılacak 724 personelin yol bedeli, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinde yapılacak çalışma ile sözleşme gideri dahil işçilik maliyeti için 11.943.682,24 TL bedel öngörüldüğü, bu bedele dayanak teşkil eden KİK işçilik hesaplama modülü çıktılarının sunulduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 25.3.2’nci maddesinde belirtilen giyim gideri için 724 personele toplam 82,03 TL (%3 hariç 79,64 TL) bedel öngörüldüğü, öngörülen bedeli tevsik etmek üzere Eminel Tem. Bilg. İnş. Taş. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından düzenlenmiş proforma faturanın sunulduğu, proforma faturanın meslek mensubu tarafından anılan Tebliğ’in 79.4.2.4’üncü maddesine uygun bir şekilde onaylandığı, ayrıca giyim bedeli üzerinden %3 sözleşme gideri ve genel giderin hesaplanarak maliyete dahil edildiği, firma karı olarak da 7,46 TL öngörüldüğü ve toplam teklif tutarının da 11.943.771,73 TL olduğu anlaşılmıştır. Anılan istekli tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak kesinleşen ihale dokümanına göre (kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %1) aşırı düşük teklif açıklaması istenilen isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinin “25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Yaklaşık maliyet oluşturulma aşamasında SGK dan alınan yazılı bilgi doğrultusunda kısa vadeli sigorta pirim oranı 1 olarak belirlenmiştir.__” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İdarece aşırı düşük teklif açıklaması istenilen ve aşırı düşük teklif açıklamasında bulunan isteklilerin, ihale dokümanında yer verilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı olan %1 oranının dikkate aldıkları anlaşılmıştır.

İdarece yaklaşık maliyet hesaplanması aşamasında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Adana Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Seyhan Sosyal Güvenlik Merkezi’nin 17.04.2013 tarihli yazısına istinaden belirlendiği, söz konusu yazıda ihale konusu işe ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1 olarak belirtildiği, idarece bu oran esas alınarak yaklaşık maliyetin hesaplandığı ve ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %1 olarak belirtildiği, aşırı düşük teklif sorgulamasına tâbi tutulan ve ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli, ekonomik açıdan 2’nci en avantajlı teklif sahibi istekli ve geçerli teklif sahibi diğer istekli tarafından da ihale dokümanında yer alan prim oranı üzerinden işçilik maliyetinin hesaplandığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun, 6385 sayılı Kanun'un 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe giren 9’uncu maddesi ile değişik, 81’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranı tüm hizmet işlerinde sigortalının prime esas kazancının %2’si olarak belirlenmiştir.

İdari Şartname’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 46’ncı maddesi “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 07.05.2004 tarih ve 25455 sayılı resmi gazetede yayımlanan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar'ın 8.maddesine göre yükleniciye fiyat farkı verilecektir.__” şeklinde düzenlenmiştir.

İhale tarihinde yürürlükte olan Hizmet Alımı Fiyat Farkında Uygulanacak Esaslar’ın 8’inci maddesinde “…İhale konusu hizmetin gerçekleştirilebilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla;

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranlan değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark,

toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer alan hüküm ile ihale dokümanında yapılan düzenleme uyarınca, ihale tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek farkın Hizmet Alımı Fiyat Farkında Uygulanacak Esaslar’ın 7’inci maddesi uygulanmaksızın ödeneceği veya kesileceği düzenlenmiştir.

5510 sayılı Kanun’un, 6385 sayılı Kanun'un 01.09.2013 tarihinde yürürlüğe giren 9’uncu maddesi ile değişik, 81’inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca kısa vadeli sigorta kolları prim oranı tüm hizmet işlerinde sigortalının prime esas kazancının %2’si olarak belirlenmiştir. Anılan bentte bu primin tamamının işverence ödeneceği ve bu oranı %1,5 oranına kadar düşürmeye ya da %2,5 oranına kadar artırmaya Bakanlar Kurulu’nun yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır. Dolayısıyla, 01.09.2013 tarihinden itibaren hizmet işlerinde istihdam edilen işçilerin risk prim oranlarının işverenlerince %2 oranı üzerinden yatırılması yasal bir zorunluluk teşkil etmektedir.

Şikâyete konu ihalenin yapıldığı 21.10.2013 tarihinde söz konusu Kanun hükmünün yürürlükte olduğu anlaşılmıştır. Öte yandan, ihale dokümanında ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında fiyat farkı verileceği düzenlenmekle birlikte, söz konusu düzenlemenin ihale tarihinden sonra kısa vadeli sigorta kolları prim oranında yapılacak değişikliklerden doğacak farkları kapsadığı görülmüştür.

Bu durumda, ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında idarece yükleniciye işçilerin risk primi %1’lik oran üzerinden ödenecek iken yüklenici tarafından işçilerin risk primleri SGK’ya, yasal zorunluluk gereği, %2’lik oran üzerinden yatırılacaktır. Ayrıca, ihale dokümanında fiyat farkına ilişkin yapılan düzenlemeden ihale tarihinden sonra işçilerin risk primi oranında yapılacak değişikliklerden doğacak farkların ödeneceği anlaşıldığından, idarece aradaki %1 oranındaki prim farkı yükleniciye ödenemeyecektir.

Bu itibarla yukarıda aktarılan durumun sözleşmenin sağlıklı bir şekilde yürütülmesini engelleyeceği anlaşıldığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 2’nci maddesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, söz konusu ihalede, idarece belirlenen kısa vadeli sigorta kolları prim oranının mevzuata uygun olmadığı, bu durumun sözleşmenin sağlıklı bir şekilde yürütülmesini engelleyeceği anlaşıldığından, ihalenin iptal edilmesi gerektiği gerekçeleri ile Kurul çoğunluğunca “ ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, yaklaşık maliyet hesaplanması aşamasında Adana Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Seyhan Sosyal Güvenlik Merkezi’nin yazısına istinaden, kısa vadeli sigorta prim oranının % 1 olarak belirlendiği, idarece bu oran esas alınarak yaklaşık maliyetin hesaplandığı, aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulan ve ekonomik açıdan 1’nci en avantajlı istekli, ekonomik açıdan 2’nci en avantajlı istekli ve geçerli diğer istekli tarafından da ihale dokümanında yer alan prim oranı üzerinden işçilik maliyetinin hesaplandığı, ihalenin yapıldığı 21.10.2013 tarihinde, 6385 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un kısa vadeli sigorta kolları prim oranının %2 olarak sabitlendiğine ilişkin hükmünün yürürlükte olduğu, bu durumda tekliflerin mevzuata uygun şekilde değerlendirilmesinin mümkün olmadığı ifade edilmektedir.

4734 sayılı Kanun çerçevesinde gerçekleştirilen ihalelerde, ihale dokümanının hazırlanması aşamasında ortaya çıkan, gerek Kanun gerekse ikincil mevzuat ile çelişen nitelikte olan düzenlemeler sebebiyle, hak kaybına uğrayabileceğini iddia eden kişilerin başvurması gereken yol ve başvuru şartlarının neler olduğu, 4734 sayılı Kanunun “ İdareye şikayet başvurusu ” başlıklı 55’nci maddesinde yer alan;

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” düzenlemesive İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri ” başlıklı 6 ncı maddesinde yer alan;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikâyet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” düzenlemesi ile açıkça belirlenerek, ihale dokümanında yer alan bir düzenlemeye karşı ancak, 4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatında öngörülen sürelerde ve şekilde bir itirazda bulunulabileceği kabul edilmiştir. Dolayısıyla, dokümana itiraz yolunun kullanılmaması sebebiyle, aleyhine bir başvuru bulunmayan ihale dokümanındaki düzenlemenin mevcut hali ile uygulanması ve ihalenin, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde sonuçlandırılması gerekmektedir.

Bu itibarla, ihale sürecinde, ihale dokümanında kısa vadeli sigorta kolları prim oranının % 1 olarak belirlenmesine yönelik olarak, süresinde bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı, dolayısıyla ihale dokümanının mevcut haliyle kesinleştiği, başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamede yer alan düzenleme uyarınca tekliflerin oluşturulması gerektiği, ihale dokümanının bir bütün olduğu ve ihaleye teklif sunan isteklilerce birim fiyat teklif mektubunun birinci maddesinde yer alan “…ihaleye ilişkin ihale dokümanını oluşturan tüm belgeler tarafımızdan okunmuş, anlaşılmış ve kabul edilmiştir.” ifadesi ile dokümanın mevcut haliyle kabul edildiğinin beyan edildiği de dikkate alındığında, ihalenin mevcut doküman üzerinden sonuçlandırılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, kesinleşen doküman düzenlemelerine göre bir karar verilmesigerektiği yönündeki düşüncemle, Kurul çoğunluğunun “ ihalenin iptaline ” niteliğindeki kararına katılmıyorum.

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi