KİK Kararı: 2014/UH.III-163

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/003
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 09.01.2014
Karar No : 2014/UH.III-163 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Pam-Pak Sosyal Ve Sağlık Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon İnş. San. Ve Tic. Ltd. Şti., MUSTAFA KEMAL MAH. 2141 SOK. NO:31/5 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Niğde Kamu Hastane Birliği Sağlık Bakanlığı Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu, Aşağı Kayabaşı Mahallesi Hastaneler Cad. Çocuk Hastanesi 51100 NİĞDE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/129190 İhale Kayıt Numaralı "Veri Hazırlama Ve Bilgi İşlem Hizmeti" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Niğde İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğitarafından 25.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Veri Hazırlama ve Bilgi İşlem Hizmeti (1.kısım: Niğde Devlet Hastanesi)” ihalesine ilişkin olarak Pam-Pak Sosyal ve Sağlık Hizmetler Bilgi İşlem Otomasyon İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 25.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.11.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 13.12.2013tarih ve 39165sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/4615sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,Niğde İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliği tarafından 2013/129190 İhale Kayıt Numaralı “Veri Hazırlama ve Bilgi İşlem Hizmeti” ihalesinin 25.10.2013 tarihinde yapıldığı, söz konusu ihalenin birinci kısmı için firmalarının da teklif verdiği, ihale komisyonunun 18.11.2013 tarihinde vermiş olduğu karara göre ihalenin birinci kısmında Adapark İnş. Dan. Tem. Tur. Gıd. ve Güv. Sis. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Seyitoğlu İnş. Nak. Tem. Akar. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Çağrı Tem. Med. Güv. İnş. San. Tic. A.Ş.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiğinin bildirildiği, kesinleşen ihale kararının tebliği üzerine 25.11.2013 tarihinde 4857 sayılı İş Kanunu’nun “ Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinin altıncı fıkrasında “prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamının” Hazinece karşılanacağının hüküm altına alınmış olması nedeniyle teklif fiyatlarının ihale konusu iş kapsamında engelli işçi istihdam edilmesinin zorunlu olması ve engelli istihdamı nedeniyle Kanun’dan kaynaklı sigorta primi teşvikinden yararlanılması hususları göz önünde bulundurularak hazırlandığı, aksi durumda her işçi başına her ay için 1.700,00 TL idari para cezası verileceği dikkate alındığında, teklif fiyatlarının engelli işçi çalıştırılacağı hususu dikkate alınarak hazırlanmış olmasından dolayı tekliflerinin asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, 4857 sayılı İş Kanunu’nu hükümleri gereği isteklilerin tercih hakkına bakılmaksızın belirli bir sayının üzerinde işçi çalıştırılan yerlerde % 3 oranında engelli işçi çalıştırılmasının kanuni zorunluluk olduğu, söz konusu ihaleye konu işi kapsamında 161 kişi çalıştırılacağından 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi uyarınca en az 5 engelli işçi çalıştırılması gerektiği, teklif fiyatlarının da bu hususlar göz önüne alınarak hesaplandığı, bu konuda idareye yapılan şikâyet başvurularının reddedildiği, firmalarının teklifinin söz konusu ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetin altında teklif verilmiş olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale dokümanında yer alan düzenlemelerden şikâyet konusu ihalenin Niğde İli Kamu Hastaneleri Birliği Genel Sekreterliğine bağlı Niğde Devlet Hastanesi ana bina ve ek hizmet binaları ile taşınma sonrası yeni bina, Niğde Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi, Bor Devlet Hastanesi, Çiftlik Devlet Hastanesi, Ulukışla Devlet Hastanesinde, mevcut otomasyon sistemi içinde 218 kişi 24 ay süre ile veri hazırlama, veri girişi ve kontrol işletmeni hizmeti alımına ilişkin olduğu, ihale kapsamında herhangi bir donanım ve yazılım alımı yapılmayacağı, ihalenin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirildiği, ihalenin kısmi teklife açık olduğu, başvuru sahibinin şikâyetinin ihalenin birinci kısmı olan Niğde Devlet Hastanesi kısmına ilişkin olduğu, bu kısım için 161 personel ile işin yürütüleceği belirlenmiştir.

Şikâyet konusu husus ile ilgili olarak idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarenin cevap yazısında başvuru sahibinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili maddelerince çalıştırılması zorunlu olan engelli personelin hazinece karşılanacak işveren primi hakkında, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun ikincil mevzuatı çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tüm istekliler için eşit koşullarda olmak üzere aşırı düşük tekliflerin tespitinde esas alınan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.3’üncü maddesinde açıklanan “asgari işçilik maliyeti” kapsamında Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarının da hesaba katılmasına yönelik herhangi bir düzenleme bulunmadığı, başvuru sahibinin Kanun’dan kaynaklanan sigorta primi teşvik miktarını işçilik maliyetinden düşmek suretiyle teklif fiyatını oluşturduğu, söz konusu durumun diğer isteklilere karşı başvuru sahibi lehine avantaj oluşturduğu, teklif fiyatının işveren payları üzerinden hesaplanarak sunulması ve değerlendirilmesi gerektiği, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Sosyal Sigortalar Genel Müdürlüğü Prim Tahsilat Daire Başkanlığı’nın 208/77 sayılı genelgesinin 2.1’inci maddesinde “4857 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesine 5763 sayılı Kanunla getirilen sigorta primi işveren hissesi teşviki; özel sektöre ait iş yerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, sigorta primine esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primi işveren hisselerinin, anılan maddede belirtilen oran ve şartlar dâhilinde Hazinece karşılanmasını düzenlemektedir. Anılan maddenin altıncı fıkrasına göre, yalnızca özel sektör işverenlerince çalıştırılan özürlü sigortalılardan dolayı sigorta primi işveren hissesi teşvikinden yararlanılması söz konusu olup, kamu işyerlerinde (genel ve katma bütçeli idareler, il özel idareleri, belediyeler, köyler ile bunlara bağlı işletmeler, sermayesinin yarısından fazlası bunlara ait olan işyerleri ve diğer kamu iş yerlerinde) çalıştırılan özürlü sigortalılar için, bahse konu sigorta prim teşvikinden yararlanılması mümkün bulunmamaktadır.” açıklamaları uyarınca başvuru sahibinin teklifinin Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan hazırlanması gerektiği ifade edilerek başvuru reddedilmiştir.

İhale komisyonunca tekliflerin değerlendirmesinden sonra Başak Yem. Tem. Paz. Dış Tic. Taah. Tic. San. Ltd. Şti.nin bilanço ve eşdeğer belgelerinin uygun olmaması nedeniyle, Zengi Tem. Gıda İnş. San. Tic. Ltd. Şti.,Pam-Pak Sos. ve Sağ. Hiz. Oto İnş. Tic. Ltd.Şti. ve Filiz Müt. Tur. Gıda Deri Tem. İş.Tic. San. Ltd.Şti.nin teklifinin teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, daha sonra kâr hariç yaklaşık maliyetin altında teklif vermiş olan Adapark İnş. Dan. Tem. Tur. Gıd. ve Güv. Sis. Taah. San. Tic. Ltd.Şti.-Seyitoğlu İnş. Nak. Tem. Akar. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin, On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elektrik Gıda Ür. Bil. Tem. Hiz. ve Humay Tem. Sağ. Hiz. İnşaat Elekt. Gıda İlaçlama İnsan Kay. ve Taah. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin, İstanbul Müz. Org. Sos. Hiz. Gıd. Nak.Tek. İnş. San. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin aşırı düşük teklif olarak belirlendiği ve aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulmasının istenildiği, 3 isteklinin de açıklamalarını sunduğu, sunulan açıklamaların ihale komisyonunca değerlendirildiği, On İlaçlama Sağ. Hiz. İnş. Elektrik Gıda Ür. Bil. Tem. Hiz. ve Humay Tem. Sağ. Hiz. İnşaat Elekt. Gıda İlaçlama İnsan Kay. ve Taah. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin, İstanbul Müz. Org. Sos. Hiz. Gıd. Nak.Tek. İnş. Sn. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin ve İstanbul Müz. Org. Sos. Hiz. Gıd. Nak.Tek. İnş. San. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.nin aşırı düşük teklif açıklamalarının kabul edilmeyerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Adapark İnş. Dan. Tem. Tur. Gıd. ve Güv. Sis. Taah. San. Tic. Ltd.Şti.- Seyitoğlu İnş. Nak. Tem. Akar. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin açıklamalarının kabul edildiği ve 20.11.2013 tarihli kesinleşen ihale kararı ile anılan isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif, Çağrı Tem. Med. Güv. İnş. San. Tic. A.Ş.nin de ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri 37’nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde ise; “ 79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dâhil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dâhil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanun’un 38’inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kâr hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir.” açıklamaları bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, “ 25.1. Sigorta, vergi (KDV hariç), resim, harç, ulaşım vb. giderler

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir :

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1) Niğde Devlet Hastanesinde çalışacak olan personellerden bir tanesi sorumlu sıfatı ile görev yapacak ve bu personele asgari ücretin % 50 fazlası oranında hesaplama yapılacaktır.

2) Ulusal Bayram ve Genel Tatil günleri 2014 ve 2015 yılları için toplam 29 gün olarak tespit edilmiş olup

Bir günde:

Niğde Devlet Hastanesinde 14 personel

Bor Devlet Hastanesinde 3 personel

Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde 3 personel

Çiftlik İlçe Devlet Hastanesinde 3 personel

Ulukışla İlçe Devlet Hastanesinde 0 (personel çalıştırılmayacaktır.)

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Personelin yol giderleri:
Çiftlik ilçe Devlet Hastanesi ve Ulukışla İlçe Devlet Hastanesinde çalışacak personeller için yol ücreti hesaplanmayacak(ödenmeyecek)
Niğde Devlet Hastanesinde çalışacak personeller için günlük brüt 3 ,00 TL olarak;
Niğde Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde çalışacak personeller için günlük brüt 3 ,00 TL olarak;
Bor Devlet Hastanesinde çalışacak personeller için günlük brüt 2 ,00 TL olarak; aylık 26 gün üzerinden hesaplanarak verilecektir. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir.
Kılık Kıyafet Giderleri:
Yüklenici, Teknik Şartname’de belirtilen kılık kıyafetleri ayni olarak karşılayacaktır. Ağız ve Diş Sağlığı Merkezinde Çalışacak olan personellerin kılık kıyafetlerini idare karşılayacak olup, ADSM de çalışacak olan işçilerin kılık kıyafeti için herhangi bir bedel öngörülmeyecektir.
Yemek Giderleri:
Yüklenici çalıştıracağı personeller için ayrıca yemek ücreti ödemeyecek, Personellerin yemek ihtiyaçları sağlık tesislerinde çıkan yemekten karşılanacaktır. Yemek için herhangi bir bedel öngörülmeyecek ve yemek ücretleri teklif fiyata dâhil edilmeyecektir.
Personelin Teknik Şartname’de belirtilen giyecek yüklenici tarafından temin edilecek ve teklif fiyata dâhil edecektir.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İş Kazaları ve Meslek Hastalıkları Sigortası Pirim Oranı: % 2” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 31.08.2013 tarih 28751 tarihli resmi gazetede yayınlanan fiyat farkı kararnamesine göre işlem yapılacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Kılık Kıyafet”başlıklı 5.3’üncü maddesinde “Bilgisayar veri hazırlama işletmeni olarak çalışacak personelin kılık kıyafetleri 1 yılda; (1 kişi için) 2 adet gömlek, 2 adet pantolon, 1 adet yelek, 1 adet ceket ve bayanlar için 1 adet fular, erkekler için 1 adet kravattan oluşacak ve kıyafetler Mayıs-Ekim aylarında personellere teslim edilecektir. Kıyafetlerin parça parça özellikleri aşağıda belirtilmiştir. Niğde Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi personelinin kıyafeti ilgili sağlık tesisi tarafından temin edileceğinden, teklif verecek firmalar bu kurumdaki personelin giyim ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

Bayan pantolon teknik özellikleri1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş idarenin belirleyeceği renkte 1 yazlık, 1 kışlık, yandan 2 yarma cepli, boru paça, yarım bel, önü fermuarlı olacaktır. Pantolonların dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Erkek pantolon teknik özelikleri 1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş, idarenin belirleyeceği renkte 1 yazlık, 1 kışlık klasik erkek pantolonu olmalıdır. Pantolonların dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Bayan yelek teknik özellikleri 1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş, idarenin belirleyeceği renkte, önden 5 düğmeli, oturtmalı (yanlardan pensli), önlerden 2 adet flato cepli, şal yakalı, dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Erkek yelek teknik özellikleri 1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş, idarenin belirleyeceği renkte, önden 2 düğmeli 2 adet flato cepli, dik yakalı, dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Bayan ceket teknik özellikleri 1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş, idarenin belirleyeceği renkte, önden 2 düğmeli, omuzdan ve belden oturtmalı, boyu belden 10-12 cm aşağıda, kollardan 2 adet düğmeli, arka yanlardan 2 adet gizli yırtmaçlı, dik yakalı, dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Erkek ceket teknik özellikleri 1. derece kalitede polyester viskon kumaştan imal edilmiş, idarenin belirleyeceği renkte, dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz klasik erkek ceketi olmalıdır.

Bayan gömlek teknik özellikleri 1. derece kaliteli kumaştan imal edilmiş, , % 67 polyester % 33 pamukoranında pamuklu, idarenin belirleyeceği renkte 1 yazlık, 1 kışlık olacaktır. Gömleklerde vücuda oturtmalı (pensli), kolları en 7 cm. genişliğinde manşetli ve manşetlerde gömleğe uyumlu 2 düğme olmalıdır. Gömlekler iki yandan yırtmaçlı olmalıdır. Gömlek boyu kalça hizasında olmalıdır. Gömlek yakası klasik trajda, şal yaka yeleğin üzerine dik kesim gelecek şekilde uyumlu olmalıdır. Gömlek yakası ve manşetlerinde sıcak pres yöntemi ile yapıştırılmış birinci kalite satar olmalıdır. Gömleklerin dikişleri ve kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Erkek gömlek teknik özellikleri 1. derece kalitede kumaştan imal edilmiş, , % 67 polyester % 33 pamukoranında pamuklu, idarenin belirleyeceği renkte 1 yazlık, 1 kışlık olacaktır. Gömlek yakası ve manşetlerinde sıcak pres yöntemi ile yapıştırılmış birinci kalitede satar olmalıdır. Gömleklerin dikişleri, kesimleri düzgün ve temiz olmalıdır.

Bayan için fular teknik özellikleri 1. derece kaliteden saten kumaştan imal edilmiş olacaktır. Yaklaşık olarak boyu 120 cm. eni 22 cm. olmalıdır.(Renk idare tarafından belirlenecektir.)

Erkek için kravat teknik özellikleri 1. derece kalite saten kumaştan imal edilmiş olacaktır. Boyutu standart kravat ölçülerinde olmalıdır.(Renk idare tarafından belirlenecektir.)” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhaleye ait İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dâhil olduğu belirtilen giderler esas alınarak ve KİK işçilik hesaplama modülü kullanılarak yapılan hesaplamada; ihale konusu işe ait asgari işçilik maliyeti (26 gün üzerinden brüt 3,00 TL yol bedeli, 406 gün resmi tatil çalışma bedeli ve %3 sözleşme ve genel giderler dâhil, giysi bedeli hariç olmak üzere) 5.393.435,76 TL olarak hesaplanmıştır.

Başvuru sahibinin teklifinin yukarıda hesaplanan asgari işçilik maliyetini karşılamadığı belirlenmiştir. Mevzuat uyarınca asgari işçilik maliyetini karşılamayan isteklilerin teklifinin doğrudan değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir. İsteklinin teklifinin neden asgari işçilik maliyetinin altında hesaplandığı irdelendiğinde, başvuru dilekçesinde de belirtildiği üzere isteklinin işçilik maliyetlerini hesaplarken çalışacak işçi sayısının 50’den fazla olması nedeniyle mevzuat uyarınca çalıştırılması zorunlu olan engelli işçi sayısının 5 olduğu ve bu personel için Hazinece karşılanacak tutarın asgari işçilik maliyetinden bu bedelin çıkarıldığı ve hesaplanan bu tutarın teklif fiyatlarına dâhil edildiği belirlenmiştir. Dolayısıyla isteklinin teklifinin asgari işçilik maliyetinin altında kaldığı tespit edilmiştir.

Elli veya daha fazla işçi çalıştıran işverenlerin engelli işçi istihdam etmesi Kanuni zorunluluk olmakla birlikte, Hazinece karşılanacak işveren priminden yararlanma imkânı tüm istekliler için söz konusu olmaktadır. Ancak ihalelerde 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerden eşitlik ve rekabetin sağlanmasını temin etmek ve bu durumu korumak için teklif fiyatlarının oluşturulmasında, Hazinece karşılanacak işveren primi dikkate alınmadan teklif fiyatının oluşturulması gerektiği kabul edilmelidir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ve tüm tespitler çerçevesinde, ihale dokümanında ihale konusu işin niteliğine göre bu iş kapsamında çalışacak personel arasında engelli personel bulunacağına, dolayısıyla 4857 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesine göre işverenin belirli sayıda engelli işçiyi “meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde” çalıştırma yükümlülüğünün idarenin ihale konusu hizmet işi kapsamında karşılanmasına yönelik herhangi bir düzenleme olmadığı, anılan Kanun’un 30’uncu maddesindeki kontenjan fazlası engelli çalıştırılmasına ilişkin hüküm doğrultusunda, ihale konusu işte çalıştırılacak engelli işçi sayısına ilişkin asgari sayının belirlenmesine rağmen kısıtlayıcı bir düzenlemenin bulunmadığı, bu hususun tekliflerin oluşturulması aşamasında istekliler arasında eşitsizliğe yol açabileceği anlaşılmıştır.

Öte yandan 4857 sayılı İş Kanunu’nun “Engelli ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu”başlıklı 30’uncu maddesinde, çalıştırılacak engelli işçi sayısının işverenin aynı il sınırları içinde yer alan işyerlerinde bulunan toplam işçi sayısına göre hesaplanacağı da düzenlenmiştir. Bu durumda ihaleyi gerçekleştiren idarenin sadece ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısına bakmaması, ihaleye teklif veren her istekliye ait il sınırları içinde başka işyeri bulunup bulunmadığını, varsa bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısını da bilmesi gerekeceğinden teklifinde engelli işçi çalıştıracağını beyan ederek teklif tutarını buna göre hesaplayan istekliler bakımından İş Kanununun anılan hükmü uyarınca idarenin ihaleyi karara bağlamadan önce her defasında araştırma yapma gereksinimi doğabilecek ve bu uygulama nedeniyle ihale süreçlerinde yaşanacak gecikmeler 4734 sayılı Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan, “ihalelerde ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması” ilkesinin ihlaline yol açabilecektir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.28’inci maddesinde “ İstekliler tekliflerini hazırlarken 4857 sayılı İş Kanunun ilgili maddelerinde düzenlenen sorumluluk çerçevesinde engelli işçi çalıştıracaklarını beyan etseler dahi, tekliflerin eşit koşullarda değerlendirilmesini sağlamak amacıyla tekliflerin değerlendirilmesinde bu durum dikkate alınmayacak, bütün istekliler tekliflerini olağan işçilik bedelleri üzerinden vereceklerdir. Ancak işin yürütümü sırasında yüklenicinin engelli işçi çalıştırması durumunda, yükleniciye fazla ödeme yapılmasını engellemek amacıyla 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar gereğince, engelli işçi çalıştırma nedeniyle Hazine tarafından karşılanan prim tutarı, idarece yüklenicinin hakedişinden kesilecektir.” açıklamaları bulunmaktadır.

Ayrıca, İdari Şartname’de engelli işçi çalıştırılacağına ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmamasının İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinin uygulanmasına engel teşkil etmeyeceği, başka bir ifade ile teklif bedelleri oluşturulurken, işin ifası sırasında çalıştırılacak engelli işçilere ilişkin indirimin dikkate alınmamasının, sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenicinin Kanundan doğan engelli işçi çalıştırma yükümlülüğünü ihlal etmesine yol açmayacağı, bu yükümlülüğün devam edeceği de açıktır.

Diğer taraftan, özel bir kanun olan 4734 sayılı Kanun’un ikincil mevzuatı çerçevesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tüm istekliler için eşit koşullarda olmak üzere aşırı düşük tekliflerin tespitinde esas alınan ve Tebliğ’in 79.3’üncü maddesinde açıklanan “asgari işçilik maliyeti” kapsamında Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta prim tutarının da dikkate alınmasına yönelik herhangi bir düzenleme bulunmadığı hususları dikkate alındığında,başvuru sahibinin işçilik maliyetini oluştururken 5 işçiyi engelli işçi maliyeti üzerinden hesaplayarak teklif maliyetini oluşturmasının uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi