KİK Kararı: 2014/UH.III-1224

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2014/019
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 05.03.2014
Karar No : 2014/UH.III-1224
BAŞVURU SAHİBİ:
M.N. Atabl. Tem. Hizm. İnş. Bilg. Oto Turz. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.- Orjin Bilgi Veri Otomasyon Tarım Ve Hayvancılık Oto Kiralama San. Ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, GAZİ EMİR MAH. 25. SOK. NO : 56 KAT : 1 D : 3 İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı (Kültür Ve Sosyal İşler Daire Başkanlığı), Harbiye Mah. Gümüş Cad. No: 1 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/170401 İhale Kayıt Numaralı "2014 Yılı Sanatçı Ve Teknik Destek Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Daire Başkanlığı Şehir Tiyatroları Müdürlüğü tarafından 20.12.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2014 Yılı Sanatçı ve Teknik Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak M.N.A. Tabl. Tem. Hizm. İnş. Bilg. Oto Turz. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Orjin Bilgi Veri Otom. Tem. Sağ. Hizm. Tarım Hayv. Oto Kir. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 06.01.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.01.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.01.2014tarih ve 2232sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.01.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/370sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyim belgelerinin benzer işi karşılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale dokümanında benzer işin “personel çalıştırılmasına dayalı her türlü tiyatro veya gösteri sanatlarına ilişkin işler müştereken veya ayrı ayrı” şeklinde belirlendiği, ihale konusu işin adının ise “sanatçı ve teknik destek hizmet alımı” olarak belirtildiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 72.3’üncü maddesinde, birden fazla işin benzer iş olarak belirlenmesi halinde bu işlerin birlikte mi yoksa ayrı ayrı mı benzer iş olarak kabul edileceğinin ihale dokümanında ifade edilmesi, bu konuda açıklık bulunmaması halinde söz konusu işlerin ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilmek suretiyle değerlendirme yapılması gerektiği hususlarına yer verildiği, bu çerçevede ihale dokümanında sanatçı çalıştırılması ve teknik destek personeli çalıştırılması işlerinin birlikte benzer iş kabul edileceğine dair açık bir düzenleme yapılmadığından bu işlerden herhangi birine ait iş deneyim belgesi sunulmasının yeterli kabul edilmesi gerektiği, kaldı ki benzer iş belirlemesinin mevzuata aykırı olduğu, benzer işin sadece ihale konusu işin ismen zikredilmesi şeklinde değil, daha geniş şekilde yapılması ve ihale konusu işe benzerlik gösteren işlere de yer verilmesi gerektiği, mevcut belirlemenin sadece ihale konusu işi yapanlara ihaleye katılma imkânı verdiği, teknik eleman çalıştırılması işine ait iş deneyimine sahip olanların ihaleye katılımını ve rekabet ortamının oluşmasını engellediği, sonuç olarak kamu ihale mevzuatındaki benzer iş tanımı ile ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak işçilerin nitelikleri göz önüne alındığında ihaleye katılımda sunmuş oldukları teknik eleman çalıştırılmasına ilişkin iş deneyim belgelerine konu işlerin benzer iş tanımı ile aynı anlama geldiği, bu itibarla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu işin adının “2014 Yılı Sanatçı ve Teknik Destek Hizmet Alımı” olarak belirlendiği, Teknik Şartname’de belirtildiği üzere iş kapsamında oyuncu, yardımcı oyuncu, figüran oyuncu, halkla ilişkiler uzmanı, yer gösterici, efektör, ışıkçı, terzi, kuaför, marangoz, kunduracı, dekor-kostüm realizatörü, sahne teknisyeni, aksesuarcı ve uzman pedagog temin edileceği anlaşılmıştır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde _“7.1._İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

…

7.5.1. İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 40'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70?ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10?unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30?undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Personel çalıştırılmasına dayalı her türlü Tiyatro veya Gösteri Sanatlarına ilişkin işler, müştereken veya ayrı ayrı benzer iş olarak kabul edilecektir…” düzenlemeleri bulunmakta, benzer işe ilişkin olarak yapılan düzenleme ihale ilanında da yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemeler çerçevesinde isteklilerce ihaleye katlımda “ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin” iş deneyim belgelerinin sunulması gereklidir.

İhale komisyonu kararı incelendiğinde, başvuru sahibi M.N.A. Tabl. Tem. Hizm. İnş. Bilg. Oto Turz. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. - Orjin Bilgi Veri Otom. Tem. Sağ. Hizm. Tarım Hayv. Oto Kir. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin teklifinin, pilot ortağa ve özel ortağa ilişkin olarak sunulan iş deneyim belgelerinin benzer işi karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı görülmektedir.

Başvuru sahibinin pilot ortağı M.N.A. Tabl. Tem. Hizm. İnş. Bilg. Oto Turz. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin İzmir Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesince 2010/553624 İKN ile gerçekleştirilen “2011-2012 Yıllara Yaygın Teknik Servis Bakım-Onarım ve Bilgisayar Teknik Destek Hizmeti 78 Kişi ile 22 Aylık” işine ilişkin, özel ortağı Orjin Bilgi Veri Otom. Tem. Sağ. Hizm. Tarım Hayv. Oto Kir. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin ise Bursa Nilüfer Belediyesince gerçekleştirilen “2011 Yılı Teknik Destek Hizmet Alım” işine ilişkin olduğu tespit edilmiştir.

Söz konusu pilot ortağa ait iş deneyim belgesine konu işe ilişkin ihale dokümanından, bahse konu işin, her türlü mekanik tesisat, medikal gaz sistemleri, hastane donanım malzemeleri, tıbbi cihazlar ve diğer aletler, kalorifer kazanları, ısıtma ve havalandırma ile klima sistemleri, asansörler, jeneratörler, elektrik panoları, zayıf akımla çalışan sistemler, kapı-pencere vb. işleri ve PC ile yazıcılar için bakım-onarım ve teknik destek hizmetlerine ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin özel ortağına ait iş deneyim belgesine konu işe ilişkin ihale dokümanından ise iş kapsamında mimarlık, inşaat, elektrik, bilgisayar yazılımı, harita, ziraat, makine, peyzaj, gıda, çevre, sağlık, teknik resim, yol yapımı gibi konulara ilişkin olarak mühendis, tekniker/teknisyen temin edileceği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen hususlar çerçevesinde, başvuru sahibince pilot ortağa ve özel ortağa ilişkin olarak sunulmuş olan iş deneyim belgelerine konu işlerin, başvuruya konu ihalede “personel çalıştırılmasına dayalı her türlü tiyatro veya gösteri sanatlarına ilişkin işler” şeklinde belirlenmiş olan benzer işe ilişkin olmadığı, ayrıca başvuruya konu ihaledeki teknik destek hizmetlerinin tiyatro sanatı ve buna ilişkin sahne işlerini kapsadığı, bu nedenle anılan iş deneyim belgelerine konu işlerdeki teknik destek hizmetlerinin başvuruya konu ihaledeki teknik destek hizmetleri ile de örtüşmediği, dolayısıyla bahse konu iş deneyim belgelerinin ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olmadığı anlaşılmış, netice itibarıyla idarece başvuru sahibi hakkında tesis edilen işlemin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3’üncü maddesinin altıncı fıkrasında ise, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanının veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunamayacakları açıkça dile getirilmiştir.

Bu kapsamda, anılan mevzuat hükümleri uyarınca, ihale ilanına ve ihale dokümanına yönelik şikâyet konularının istekliler tarafından ileri sürülebilecek hususlar arasında bulunmadığı ve ihale ilanı ile ihale dokümanındaki benzer iş belirlemesinin mevzuata aykırı olduğu iddiasına ilişkin şikâyet başvurusunu ihale tarihinden sonra gerçekleştiren başvuru sahibinin, bu iddiası bakımından bu aşamada şikâyet ehliyetine sahip olmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi…

izleyen günden itibaren başlar.

(2) …Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Bahse konu Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin üçüncü fıkrasında ise “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü yer almaktadır.

Bu kapsamda ayrıca, başvuru sahibinin benzer iş belirlemesinin mevzuata aykırı olduğuna ilişkin iddiasının ihale ilanı ile ihale dokümanına yönelik olduğu dikkate alındığında, ihale ilanının yayımlandığı 21.11.2013 tarihinden itibaren on gün içerisinde yapılması gereken idareye şikâyet başvurusunun, bu sürenin bitiminden ve 20.12.2013 tarihinde ihale gerçekleştirildikten sonra 06.01.2014 tarihinde yapıldığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin ihale ilanı ve ihale dokümanına yönelik iddialarının da, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi